Як вигідніше вирішити питання із зарплатою генерального директора-засновника компанії
На практиці часто зустрічаються ситуації, коли генеральний директор є єдиним засновником. На етапі розвитку компанії завжди хочеться заощадити, в тому числі на виплату собі зарплати і «зарплатних» податках, а також за рахунок складання нульової звітності, щоб не витрачатися на складне ведення обліку.
Але якщо зарплату платити навіть за «мінімалки» (в Москві - 16 500 руб.), То з урахуванням прибуткового податку і внесків до фондів «зарплатні» витрати складуть близько 23 500 руб. Для багатьох на етапі становлення бізнесу навіть така сума досить істотна. Крім того, при нарахуванні зарплати ні про яку «нульовий» звітності вже мови бути не може - звітність доведеться складати, причому не тільки для ИФНС, але і для фондів (ФСС і ПФР). А це призведе до додаткових фінансових витрат.
У зв'язку з цим виникає питання: чи потрібно єдиному засновникові, що є генеральним директором, укладати трудовий договір і платити собі зарплату, або без цього можна якось обійтися?
Почнемо з того, що в законодавстві України не передбачено якогось пункту або статті, де прямо б говорилося, що єдиному засновнику-генеральному директору дозволяється зарплату не виплачувати. Разом з тим в законодавстві відсутня норма, яка зобов'язує її платити. Все обґрунтування можливості не виплачувати зарплату побудовані на тлумаченні норм законодавства та роз'яснюють листів відомств.
Чи потрібен трудовий договір?
Звернемося до глави 43 Трудового кодексу України «Особливості регулювання праці керівника організації та членів колегіального виконавчого органу організації».
Згідно зі статтею 273 ТК РФ, положення глави поширюються на керівників організацій незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності, за винятком тих випадків, коли керівник організації є єдиним учасником (засновником).
Тобто в законі прямо сказано: якщо керівник є єдиним засновником, то норми регулювання праці керівника організації на нього не поширюються. У тому числі положення статті 275 ТК України про укладення трудового договору з керівником.
Не дуже зрозуміло, як бути з підписанням трудового договору. У разі, коли засновник і керівник - одна особа, то виходить, що трудовий договір генеральному директору доведеться укладати з самим собою. Адже в такому випадку підписи з боку роботодавця і з боку працівника будуть однакові.
На наш погляд, не може бути порушення закону в тому, що генеральний директор працює, а трудового договору немає, так як обов'язки директора - одне, а трудові відносини з найманим працівником - інше. Генеральний директор зобов'язаний діяти від імені організації на підставі Статуту, йому не обов'язково для цього вступати в трудові відносини зі своєю компанією.
На нашу думку, відсутність трудового договору - найбільш безпечний спосіб уникнути нарахувань заробітної плати директору.
Таким чином, трудові відносини, які мають на увазі виплату зарплати, для виконання генеральним директором своїх функцій одноосібного виконавчого органу не потрібні. Свої функції генеральний директор можете виконувати на підставі наказу про вступ на посаду і Статуту.
Якщо генеральний директор є єдиним засновником, він не зобов'язаний укладати трудовий договір зі своєю компанією, зобов'язуючи себе виконувати трудові функції і виконувати правила внутрішнього трудового розпорядку. Всі свої функції як одноосібного виконавчого органу він може виконувати в будь-який час, не обмежуючи себе рамками робочого.
Що стосується зарплати, то якщо її виплачувати все ж планується, трудовий договір укласти можна, тому як підписання трудового договору з обох сторін одним і тим же особою не суперечить трудовому законодавству.
Чи не виникає питань і в ситуації, коли генеральний директор - не єдиний засновник. У таких ситуаціях трудовий договір можна і потрібно укладати. Підписати його може хтось із засновників.
Як обгрунтувати невиплату зарплати
Отже, якщо трудового договору з генеральним директором-єдиним засновником немає, обгрунтуванням джерела доходу засновника можуть бути дивіденди. При цьому компанія не зобов'язана весь чистий прибуток направляти на виплату дивідендів, якусь її частину можна направляти на розвиток бізнесу.
Ось найбільш часті аргументи невиплати заробітної плати.
- Дивіденди замість зарплати
Якщо прийнято рішення платити керівнику-засновнику тільки дивіденди, необхідно дотримуватися загальних правил по оформленню таких виплат. Виплати повинні здійснюватися:
- не частіше ніж один раз на квартал;
- за рахунок чистого прибутку організації, що залишилася після сплати всіх податків;
- на підставі рішення власника.
- Весь прибуток - на розвиток
Також існує спосіб не виплачувати заробітну плату при наявності трудового договору, а саме:
- Безстрокову відпустку без збереження заробітної плати
- заяву генерального директора про надання йому безстрокової відпустки без збереження заробітної плати;
- наказ про надання генеральному директору безстрокового відпустки за свій рахунок.
Якщо трудовий договір укладено і зарплата директору сплачується, то заощадити можна, прописавши в трудовому договорі умова роботи на півставки, тобто неповний робочий день (4 години замість 8 годин на день, 20 замість 40 годин на тиждень). Тоді і зарплата може бути в два рази менше. Правда, орієнтуватися в даній ситуації краще не на регіональну «мінімалку», а на середній рівень зарплати у вашій галузі. Останнім часом для податківців відповідність зарплати МРОТ перестало бути критерієм відсутності «зарплатних» схем, вони порівнюють зарплати компанії з середньогалузевими показниками.
Підсумовуючи вищевикладене, хотілося б сказати, що на нашій практиці випадки накладення штрафних санкції за відсутності трудового договору або невиплату зарплати директору вкрай рідкісні. Тому вважаємо, що не варто витрачати час на оформлення великої кількості непотрібних документів і турбуватися з приводу відповідальності за те, що генеральний директор-засновник не отримує заробітну плату.
У статті 273 ТК України керівник організації характеризується як фізична особа, яка відповідно до ТК РФ, іншими федеральними законами та іншими нормативними правовими актами РФ, законами та іншими нормативно-правовими актами суб'єктів РФ, нормативними правовими актами органів місцевого самоврядування, установчими документами юридичної особи ( організації) і локальними нормативними актами здійснює керівництво цією організацією, в тому числі виконує функції її одноосібного виконавчого органу.
Керівник є одноосібним виконавчим органом суспільства (директор, генеральний директор, президент та ін.), Який обирається загальними зборами учасників товариства на строк, визначений його статутом, якщо статутом рішення цих питань не віднесено до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства. Одноосібний виконавчий орган товариства може бути обраний не з числа його учасників.
На керівника установи (далі - директор) як на працівника поширюється дія трудового законодавства, а як на виконавчий орган - цивільного права. Дія трудового законодавства, зокрема гл. 43 ТК РФ, поширюється на керівників усіх організацій незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності, за винятком тих випадків, коли:
- керівник організації є єдиним учасником (засновником), членом організації, власником її майна;
- управління організацією здійснюється за договором з іншою організацією (керуючою організацією) або індивідуальним підприємцем (керуючим) (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).
Таким чином, функції виконавчого органу та порядок виконання ним своїх обов'язків в цивільному обороті і трудових відносинах законом про ТОВ не регулюються.
Більш того, згідно з ч.4 ст.40 закону про ТОВ встановлено, що: "Порядок діяльності одноосібного виконавчого органу товариства та прийняття ним рішень встановлюється статутом товариства, внутрішніми документами суспільства, а також договором, укладеним між суспільством і особою, що здійснює функції його одноосібного виконавчого органу. ", тобто безумовною умовою діяльності є укладення трудового договору в рамках статті 273 ТК РФ, тобто необхідною умовою діяльності ЕІО є дотримання ТК РФ.
Згідно ст.107 ТК Україна до часу відпочинку (коли працівник не виконує свої трудові функції)
є: перерви протягом робочого дня (зміни), щоденний (Міжзмінний) відпочинок; вихідні дні (щотижневий безперервний відпочинок); неробочі святкові дні; відпустки.
Якщо директор, перебуваючи у відпустці підпише документ або віддасть вказівку (на що він має право), то в цьому випадку він вважається відкликання з відпустки згідно ст.125 ТК РФ.
Це порушення настільки повсюдно, що практично будь-який керівник призначений з порушенням ТК Україна і за позовом учасника, що не голосувала або голосував проти, може бути притягнутий до кримінальної відповідальності "при грамотному" поході до справи, особливо якщо він ще й мажоритарій або його родич.
У відпустці ЕІО їх не виконує своїх обов'язків і документи, підписані ним, вважаються підписаними в ході "виклику з відпустки", а в разі знаходження його на лікарняному або у стаціонарі - стають оспорімимі.