заставні кредитори
Особливості правового становища кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, описані в ст. 18.1 Закону про банкрутство.
У п. 3 ст. 18.1 зазначено, що конкурсний кредитор за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна боржника, в ході фінансового оздоровлення і зовнішнього управління має право направити арбітражному керуючому і в арбітражний суд, який розглядає справу про банкрутство, заява про відмову від реалізації предмета застави в ході фінансового оздоровлення або зовнішнього управління. З дати отримання арбітражним керуючим такої заяви конкурсний кредитор за вимогами, забезпеченими заставою майна боржника, має право голосу на зборах кредиторів до завершення відповідної процедури, яка застосовується в справі про банкрутство.
Застава - це бронь від стягнення (п. 50 Спільного Постанови пленумів ВАС України та ЗС України №10 / 22).
Виникає питання про те, в якій якості потрапляє кредитор в реєстр: відразу як заставний чи ні? І чи може він взагалі вибирати, в якому статусі він хоче вступити в банкрутство?
Яким чином і коли можна заявити про заставне перевагу? Якщо кредитор вступає в банкрутство і мовчить про заставу, чи означає це відмову від права? І до якого моменту заставний кредитор може заявити про заставне перевагу?
Однак виникає питання про позовну давність: як вирішити ситуацію, якщо кредитор вступив в банкрутство як звичайний кредитор і термін позовної давності не пропустив, а потім заявив про те, що є заставним кредитором, а давність вже минула?
У ст. 18.1 Закону про банкрутство "реалізація" і "звернення стягнення", по суті, визначені як одні і ті ж дії, хоча з точки зору ГК України це не одне і те ж.
Пленум підкреслив, що якщо кредитор заявить про своє заставному перевагу за межами ст. 142, то він втратив перевагу, засноване на своєму заставі. Однак вимоги самі по собі не анулюються.
Згідно ч.4 ст.142 Закону про банкрутство вимоги конкурсних кредиторів і (або) уповноважених органів, заявлені після закриття реєстру вимог кредиторів, задовольняються за рахунок що залишилося після задоволення вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, майна боржника.
Виникає питання: чи може заставний кредитор скористатися перевагою після початку задоволення вимог не чергових кредиторів? Звісно ж, що треба все-таки прийти до висновку про те, що заставне право не втрачається.
Ще одне питання полягає в наступному: якщо заставний кредитор не потрапив до реєстру, то чи буде він користуватися перевагою по ч. 4 ст.142? А що відбувається зі збитками?
Згідно п. 3 ст. 137 Закону про банкрутство вимоги кредиторів третьої черги з відшкодування збитків у формі упущеної вигоди, стягненню неустойок (штрафів, пені) та інших фінансових санкцій, в тому числі за невиконання або неналежне виконання обов'язку зі сплати обов'язкових платежів, враховуються окремо в реєстрі вимог кредиторів і підлягають задоволенню після погашення основної суми заборгованості та відсотків.
У ст. 18.1 Закону про банкрутство реалізований принцип «привілеї в обмін на голоси» і навпаки. Це зроблено для забезпечення балансу інтересів сторін.
Чи може заставний кредитор в принципі, а не тільки мовчанням, відмовитися від свого права?
Вимоги заставного кредитора привілейоване ще в тому відношенні, що вони не заморожуються. У нього привілеї і в тому, що якщо навіть він задовольнить заставні вимоги, в нереалізованої частини він залишається в реєстрі. Коли заставний кредитор може вимагати реалізації предмета застави? Коли вартість предмета застави починає падати.
Відмова від реалізації предмета застави в ході фінансового оздоровлення або зовнішнього керування, який відмовою від права не є, дозволяє заставному кредитору користуватися подвійними перевагами.
Згідно п. 4 ст. 18.1 Закону про банкрутство боржник має право відчужувати майно, що є предметом застави, передавати його в оренду або безоплатне користування іншій особі або іншим чином розпоряджатися ним або обтяжувати предмет застави правами і домаганнями третіх осіб лише за згодою кредитора, вимоги якого забезпечені заставою такого майна, якщо інше не передбачено федеральним законом або договором застави і не випливає із суті застави.
У зв'язку з цим пунктом виникає безліч питань. Який кредитор має право заявляти: який заявив про те, що є заставним або в принципі заставний кредитор? Це дублююча ГК України норма або спеціальна?
Принцип норми в тому, що заставне перевага не повністю. Заставний кредитор повинен поділитися.
Норма прямо не передбачає, що відбувається з витратами на реалізацію предмета застави. За змістом закону слід прийти до висновку, що в першу чергу погашаються витрати на проведення торгів. У Постанові Пленуму ВАС України № 58 п.22.1 примиряє протиріччя і описує черговість.
Голосує чи заставний кредитор голосами, що припадають на 20%, 30%? Чи повинні ми сказати, що баланс інтересів зберігається можливістю судового контролю, або ми повинні забезпечити право голосувати?
Чи може заставний кредитор вирішувати, в якій частині він буде заставним, а в який ні?
Наприклад, кредит на мільйон, і заставу на мільйон, але на момент банкрутства вартість заставленого майна впала.
Чи може заставний кредитор грати голосами, граючи вартістю предмета застави?
Хто прийме ризик зміни вартості предмета застави? Чи повинен його нести сам кредитор (правовий ризик щодо вибору)?
За змістом закону заставний кредитор повинен мати право визначати ціну предмета застави, щоб визначити, якими голосами голосувати.
Однак виникає питання, до якого моменту суми повинні резервуватися? Чи повинні вони резервуватися до останнього моменту, або можуть піти на покриття поточних витрат, маючи на увазі, що потім може бути виявлено незакладене майно?
Якщо після знайдено майно, що не ввійшло до складу ліквідаційної маси, повинна бути процедура реанімована?
Підстав позбавити заставного кредитора переваги після припинення конкурсної процедури немає.
Необхідно також розглянути питання про те, чи можна стягувати ПДВ з майна неоплатному боржника?
Податок стягується за періодами.
Згідно п. 1 ст. 5 Закону про банкрутство в цьому Законі під поточними платежами розуміються грошові зобов'язання та обов'язкові платежі, що виникли після дати прийняття заяви про визнання боржника банкрутом.
Податки утворюються після дати введення справи про неспроможність.
Згідно п. 1 ст. 134 Закону про банкрутство позачергово за рахунок конкурсної маси погашаються вимоги кредиторів за поточними платежами переважно перед кредиторами, вимоги яких виникли до прийняття заяви про визнання боржника банкрутом. У ст.134 своя черговість серед поточних платежів.
Була практика про те, що у виконавчому провадженні неможливо стягувати ПДВ.
Як повинен визначати ринкову вартість оцінювач? Чи повинен він до ринкової ціни додати ПДВ?
Багато що залежить від особистості стягувача, який може бути особою, звільненим від ПДВ.
У виконавчому провадженні оборотів по реалізації не виникає. А чи виникають обороти по реалізації при зверненні стягнення на закладене майно?
У третій черзі враховуються конкурсні кредитори і уповноважені органи.
Згідно п. 2 ст. 137 Закону про банкрутство у разі, якщо боржником у період після винесення арбітражним судом ухвали про прийняття заяви про визнання боржника банкрутом і до відкриття конкурсного виробництва не в повному обсязі сплачені обов'язкові платежі, вимоги, не погашені до прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва, погашаються позачергово.
З позиції ст.161 НК Україна питання впирається в те, чи визнати арбітражного керуючого податковим агентом.
Питання про співвідношення застави і поручительства
Це питання характерний для тез ситуацій, коли неспроможний боржник є заставодавцем по чужих боргах і одночасно виступає поручителем по чужих боргах. Інша ситуація - коли саме порука стає забезпеченим заставою.
Чи можна вибирати за яким основи потрапиш до реєстру? Реєстр виявляється плаваючим, якщо можна вибрати підставу - не можна зрозуміти, скільки забере кредитор. Закон не знає двох підстав включення в реєстр, а позбавити кредитора цього права не можна. Дзеркальна ситуація - реєстр недостовірний.
Відповідно до п.5 ст.18.1 Закону про банкрутство продаж предмета застави в ході фінансового оздоровлення і зовнішнього управління здійснюється організатором торгів у порядку, встановленому пунктами 4, 5, 8 - 19 статті 110 та пунктом 3 статті 111 цього Закону. В якості організатора торгів виступає арбітражний керуючий або залучена ним для цих цілей спеціалізована організація, оплата послуг якої здійснюється за рахунок коштів, виручених від продажу предмета застави. Зазначена організація не повинна бути зацікавленою особою щодо боржника, кредиторів, арбітражного керуючого. Початкова продажна ціна предмета застави визначається відповідно до законодавства Укаїни про заставу.
У договорі про заставу може бути передбачено позасудове звернення стягнення на предмет застави. Яка доля позасудового звернення стягнення? Позасудовий порядок - це і способи, і терміни, і через кого. Сама можливість позасудового реалізації припиняється, але припиняються чи повністю?
Згідно п. 2 ст.18.1 питання про можливість звернення стягнення на заставлене майно боржника вирішується арбітражним судом, який розглядає справу про банкрутство, за заявою конкурсного кредитора, вимоги якого забезпечені заставою даного майна.
Відповідно до п.4 ст.138 Закону про банкрутство продаж предмета застави здійснюється в порядку, встановленому пунктами 4, 5, 8 - 19 статті 110 та пунктом 3 статті 111 цього Закону, і з урахуванням положень цієї статті. Початкова продажна ціна предмета застави визначається відповідно до законодавства Укаїни про заставу. Порядок і умови проведення торгів визначаються конкурсним кредитором, вимоги якого забезпечені заставою майна, що реалізується.
У разі розбіжностей між конкурсним кредитором за зобов'язанням, забезпеченим заставою майна боржника, і конкурсним керуючим в питаннях про порядок і про умови проведення торгів по реалізації предмета застави кожен з них має право звернутися з заявою про вирішення таких розбіжностей в арбітражний суд, який розглядає справу про банкрутство, за результатами розгляду якого арбітражний суд виносить ухвалу про затвердження порядку та умов проведення торгів по реалізації предмета застави, яке може бути оскаржене.
Останнє видається несправедливим по відношенню до судового стягнення. Закон прямо не назвав його анульованим. Після порушення справи про неспроможність укласти угоду про позасудовий порядок не можна, але яка доля старого угоди?
Пункт 4.1. ст.138 Закону про банкрутство предусматравает обов'язок самому перерахувати гроші на банківський рахунок.
Що відбувається з голосуванням щодо множинності застав?
Проблема старшинства заставних домагань теж цим законом обійдена. Що має статися з правом наступного заставоутримувача? В ч.2 ст.18.1 ми зустрічаємо феномен слабкої застави.
Як повинен співвідноситися наступний і попередній заставу? Якщо все відмовляються від реалізації предмета застави, треба визначитися, як вони будуть голосувати?
Відмова повинна бути від права звернення стягнення, а не від права застави.
Наприклад: ст.110 - продаж підприємства. У п.6 ст.110 - оцінка підприємства. Як визначити перевагу заставного кредитора? У п.4 ст.10 - провина не за доведення до банкрутства, а за заподіяння шкоди майновим правам кредиторів.
У ст.10 Закону про банкрутство немає ніякого терміну, і взагалі питання про термін не варто. А якщо виведення активів був 5 років тому? Чи повинен бути встановлений такий термін? Може бути, під цю відповідальність підпадають особи, якщо виведені активи не вдалося повернути до складу ліквідаційної маси?
Чи повинні контролюючі особи бути кредиторами до боржника?
Відповідальність в даному випадку буде економічно субсидіарної, а по формі деликтной.