Міжнародний факторинг 1
РЕФЕРАТ ПО МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОГО ПРАВУ
НА ТЕМУ: «МІЖНАРОДНИЙ ФАКТОРИНГ»
1. Джерела правового регулювання відносин, пов'язаних з міжнародним факторингом. 2
Основним джерелом правового регулювання міжнародних факторингових операцій є Конвенція ЮНИДРУА (Міжнародного Інституту по уніфікації приватного права) про міжнародний факторинг, прийнята в Оттаві 26 травня 1988 року (далі - Конвенція). Розробка та укладання даного міжнародної угоди з'явилися серйозним кроком у створенні нормативної бази для відносин, що стосуються міжнародного факторингу, оскільки в даний час в національно-правовому плані цей вид договору законодавчо врегульовано в досить незначному числі країн. У даній конвенції містяться уніфіковані матеріально-правові норми, що регулюють міжнародні факторингові операції, і що забезпечують баланс інтересів усіх її учасників.
Ст.2 Конвенції визначає сферу її застосування: «у випадках, коли грошові вимоги, будучи відступлені з факторингового контрактом, випливають з договору купівлі-продажу товарів між постачальником та боржником, які здійснюють підприємницьку діяльність на території різних держав і:
(А) такі держави і держава, де здійснює свою діяльність фінансовий агент, є Договірними державами; або
(B) контракт купівлі-продажу товарів і факторинговий контракт регулюються правом держави-учасника ».
Якщо будь-яка зі сторін договору факторингу має більш ніж одне місце здійснення бізнесу, то у відповідній статті мається на увазі місце діяльності, яке має найтісніший зв'язок з факторинговим контрактом і його виконанням з урахуванням обставин, відомих або відомих сторонам у будь-який час перед укладенням або при укладенні цього контракту.
Такий факторинг має назву «міжнародний». на відміну від внутрішнього факторингу, при якому сторони договору купівлі-продажу, а також факторингова компанія знаходяться в одній і тій же країні.
Важливо відзначити, що норми Конвенції носять диспозитивний характер, тобто боку можуть домовитися про те, що вони виключають для своїх договірних відносин дію конвенційних положень. Однак якщо застосування Конвенції виключається, то таке виключення повинно стосуватися всієї Конвенції (ст.3).
Уніфіковані матеріально-правові норми, укладені в договорі міжнародного факторингу, можуть не охоплювати всіх аспектів, які регулюються Конвенцією відносин. Пункт 2 ст. 4 передбачає, що питання, що належать до сфери діяльності Конвенції, але нею спеціально нерегламентовані, підлягають вирішенню на основі загальних принципів цього документа, а в разі відсутності таких - регулюються законом, застосовуваним на підставі колізійних норм. Таким чином, національне право, встановлене відповідно до належних колізійними принципами прикріплення, в певних випадках застосовується субсидіарної.
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ
Згідно ст. 1 Конвенції «факторинговий контракт» - це контракт, укладений між однією стороною (постачальником) та іншою стороною (фінансовим агентом), відповідно до якого
(А) постачальник повинен або може поступатися факторові своє право грошові вимоги, що випливають з контрактів купівлі-продажу товарів (надання послуг), що укладаються між постачальником і його покупцями (боржниками);
(B) фінансовий агент виконує, щонайменше, дві з таких функцій:
- фінансування постачальника, включаючи позику і попередній платіж;
- ведення обліку (бухгалтерських книг) за належними сумами;
- пред'явлення до оплати грошових вимог;
- захист від неплатоспроможності боржників;
(С) боржники повинні бути повідомлені про що відбулася поступку вимоги.
Важливо врахувати, що Конвенція не регулює відносин по операціях, які стосуються товарів, закуплених в основному для особистого, сімейного або домашнього користування.
Договір факторингу може охоплювати поступку не тільки грошової вимоги, але і інших прав постачальника, що випливають з договору поставки, включаючи переваги, що виникають із застереження про збереження за продавцем права власності на товари до їх повної оплати або інших способів забезпечення виконання зобов'язань стосовно постачальника.
СТОРОНИ ДОГОВОРУ (схема)
В операції факторингу звичайно беруть участь три особи:
1) фінансовий агент (імпорт / еспорт-фактор, фактор здійснив);
2) клієнт (постачальник, експортер);
3) кредитор (дебітор, покупець, боржник, імпортер).
Що стосується Укаїни, то ст. 825 ГК України прямо обмежує коло осіб, які за договором факторингу можуть виступати в ролі фінансових агентів. Ними можуть бути тільки банки, інші кредитні організації, а також інші комерційні організації, які мають дозвіл (ліцензію) на здійснення діяльності такого типу. Разом з тим, банки та інші кредитні організації мають право здійснювати цю діяльність уже в силу свого статусу, без додаткового дозволу.
На практиці фінансові інститути, що надають факторингові послуги, (фактор-фірми) створюються найбільшими банками (чи спеціалізовані факторингові підрозділи банків виконують функції фактор-фірм), що забезпечує високу надійність факторингових операцій і мінімальні витрати для клієнтів. Розгалужена мережа спеціалізованих філій для факторингового обслуговування підприємств в різних країнах створена великими транснаціональними корпораціями. На міжнародному рівні діє асоціація "Фекторз чейн інтернешл", членами якої є 95% факторингових компаній з 40 країн світу.
ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН
На практиці подібне повідомлення зазвичай проводиться за допомогою спеціального надпису на рахунку-фактурі, що вказує, що дебіторська заборгованість у цій рахунку повністю переуступлена фактору, який є єдиним законним одержувачем платежу, із зазначенням його платіжних реквізитів. Крім того, постачальник зазвичай посилає своєму покупцеві спеціальний лист, в якому повідомляє покупця про передачу всіх грошових вимог факторові своє право.
Однак незважаючи на те, що Конвенція вимагає довести до відома дебіторів про передачу дебіторської заборгованості, вона не ставить дійсність поступки в залежність від згоди дебіторів. Більш того, передбачено положення про пріоритетність договору факторингу над іншими видами договорів (наприклад, поставки товару або надання послуг), відповідно до чого і претензії чинника повинні мати переважний характер перед вимогами іншого роду.
Уступка вимоги постачальником може бути здійснена незважаючи на будь-яку угоду між постачальником і дебітором, що забороняє таку поступку (ст. 6). Однак при приєднанні до Конвенції держава може зробити відповідну заяву про незастосування даних положень до випадків, коли боржник має ділове заклад (місце здійснення діяльності) на території цієї держави (ст. 18). Тим часом в Конвенції чітко встановлюється, що її положення, в тому числі і вищевказані, не поширюються на наступні цесії, якщо вони заборонені договором про факторних операціях (ст. 12).
Дебітор. отримавши письмове повідомлення від постачальника або з цессионария з повноважень, виданих постачальників, зобов'язаний уплатітьцессіонарію. якщо:
- він не знає про переважне право іншої особи на отримання даного платежу;
- в повідомленні досить чітко ідентифіковано платіжну вимогу і Цесіонарій;
- повідомлення стосується вимог, що випливають із договору поставки, укладеного до або в момент відправлення повідомлення.
У зв'язку цим відзначимо, що в світовій практиці зустрічаються два види факторингу: конвенційний (відкритий) і конфіценціальний (Невідкритий або закритий). При конфіденційному факторингу ніхто з контрагентів клієнта не обізнаний про переуступку їм рахунків-фактур факторові своє право. В даному випадку дебітор веде розрахунки із самим постачальником, який після отримання платежу повинен перерахувати відповідну його частину факторингової компанії для погашення кредиту. Тільки в разі, якщо покупець не заплатить після настання терміну платежу, фактор інформує його про факт переуступки. У міжнародній практиці таке повідомлення відбувається зазвичай через 60 днів після настання терміну платежу. Починаючи з цієї дати покупець зобов'язаний платити вже фактору, а в разі неплатежу і наявності страхування кредитного ризику фактором, останній зобов'язаний заплатити постачальнику (в міжнародній практиці зазвичай через 90 днів після повідомлення покупця про факт переуступки).
При конфіденційному факторингу Фактор здійснює тільки фінансування і / або захист від ризику неплатежу, в той час як адміністративне управління дебіторською заборгованістю лежить на постачальника, який повинен здійснювати ці послуги від імені нового власника боргів - Фактора.
Конвенція, встановлюючи обов'язок боржника здійснити платіж факторові своє право лише в разі його письмового повідомлення про відступлення конкретного грошової вимоги певній особі - даному фінансовому агенту, виходить, таким чином, з застосування відкритого факторингу. Внаслідок цього боржнику надано право отримати від фінансового агента докази про переуступку йому вимоги, які боржник зобов'язаний сплатити.
При пред'явленні фінансовим агентом боржникові вимоги про оплату грошової заборгованості, яка витікає з договору поставки (виконання робіт, послуг тощо.), Боржник може використовувати у відносинах з фінансовим агентом всі засоби захисту. зазначені в цьому договорі і якими він міг би скористатися в разі, якби таку вимогу висунув постачальник (п.1 ст. 9). У той же час невиконання, неналежне виконання, а також прострочення виконання договору не дають права боржнику вимагати повернення сум, сплачених ним факторові своє право, якщо боржник має право отримати цю суму з постачальника (п.1 ст.10).
З цього правила є 2 виключення. Дебітор має право вимагати від цессионария возварата сплаченої суми, якщо:
1) фактор не виконав своє зобов'язання здійснити постачальнику платіж, пов'язаний з поступкою вимоги;
2) фактор здійснив справив такий платіж постачальнику, знаючи, що постачальник не виконав свої зобов'язання перед дебітором.
Світовій практиці відомі два різновиди факторингу:
- прямий факторинг. при якому постачальник (експортер) поступається право вимоги фактору, а він безпосередньо вступає у відносини з дебітором; і
- непрямий факторинг. коли цессионарий передає право вимоги іншій фактору, що знаходиться в країні імпортера, і цей другий фактор здійснив вступає у відносини з дебітором і отриманий платіж перераховує першому цессионарию.
В принципі, всі розглянуті положення Конвенції регулюють відносини по першого виду факторингу. Однак ст. 11 говорить про те, що положення Конвенції застосовуються «до всіх наступних поступок грошової вимоги фактором або подальшими правонаступниками», тобто до будь-якої послідовної цесії. Звідси випливає, що Конвенція в рівній мірі регулює як прямий, так і непрямий факторинг, за винятком одного випадку, коли послідовна цесія заборонена договором за факторинговими операціями (ст. 12).
Список використаних джерел
4. матеріали інтернет-сайту:
www.factoring.ru «Інвестиційно-банківська група« НІКОЙЛ »