Комп'ютерні злочини
Після проведення перевірочної закупівлі збирається матеріал первинної перевірки, в ході якої, Ви даєте пояснення оперативнику на листку паперу, а не на процесуальному бланку допиту у кримінальній справі у слідчого. Оперуповноважений приймає пояснення, набирає текст на комп'ютері, як правило, як йому потрібно, а не так як каже затриманий. Це робиться для того, щоб порушили справу в слідстві. Але зібраний матеріал перевірки може і не стати кримінальною справою. Тому не треба поспішати і давати під тиском свідчення, тим більше погоджуватися підписувати явку з повинною. Найкраще утриматися від будь-яких свідчень за відсутності захисника. Якщо на Вас тиснуть, щоб Ви дали пояснення Ви можете нагадати співробітникам правоохоронних органів про те, що право не свідчити проти себе гарантовано ст.51 КонстітуцііУкаіни. Однак мовчати під час всього розгляду у справі - не варто. Порадившись із захисником, Вам потрібно вибудувати захист, дати в його присутності показання і дотримуватися їх під час попереднього слідства, а також в суді. Ваші свідчення є доказом звинувачення або захисту, що безпосередньо залежить від того, як грамотно з юридичної точки зору, Ви їх дасте.
# 9; Якщо відносно Вас порушили за ч.3 ст. 146 КК України - то Ви не маєте права примиритися з потерпілою стороною, так як злочин по цій частині вважається тяжким (максимальне покарання за нього - 6 років позбавлення волі). За ч. 1 і ч. 2 ст. 146 КК України - у Вас залишається шанс припинити кримінальну справу в зв'язку з примиренням сторін. Примирення допускається до видалення суду в нарадчу кімнату для постановлення вироку. Для цього представник потерпілої сторони повинен заявити відповідне клопотання.
# 9; Як свідчить ст. 25 КПК України - суд, а також слідчий за згодою керівника слідчого органу або дізнавач за згодою прокурора вправі на підставі заяви потерпілого або його законного представника припинити по відношенню до особи, підозрюваного або обвинуваченого у вчиненні злочину невеликої або середньої тяжкості кримінальну справу, якщо особа примирилася з потерпілим і загладити заподіяну йому шкоду. Тобто Вам потрібно відшкодувати суму правовласнику, але не обов'язково ту, про яку йде мова в кримінальній справі. На практиці, з правовласниками домовляються про можливу з Вашого боку виплати, і, якщо ця сума влаштовує обидві сторони - вони вирішують примиритися. Але також потрібно пам'ятати, що згідно з КПК, примирення з припиненням справи можливо, але не обов'язково. Суддя може і відмовитися від такого варіанту, а слідчий - відмовиться напевно, оскільки з нього питають кількість розслідуваних і відправлених до суду справ.
# 9; В разі примирення з потерпілою стороною судимості у Вас не буде, Вам не призначать ніякого покарання і т.п. Однак, відомості про те, що стосовно Вас порушувалася кримінальна справа в момент збудження подається в ІЦ (інформаційний центр) ГУВС Вашого регіону. У зв'язку зі змінами в Законі про міліцію, особа, щодо якої порушувалася кримінальна справа, але було по будь-яких підстав припинено, не може бути прийнято на службу в правоохоронні органи.
# 9; При необхідності вартість контрафактних примірників творів або фонограм, а також вартість прав на використання об'єктів інтелектуальної власності може бути встановлена шляхом проведення експертизи (наприклад, у випадках, коли їх вартість ще не визначена правовласником). Якщо слідчий спробує обійтися без експертизи і встановити вартість примірників за довідкою від правовласника або за горезвісним довідником від НПППП необхідно обов'язково подати клопотання про проведення експертизи, так як сторона обвинувачення буде намагатися підтвердити якомога бо'льшую вартість програм. Слід не упустити момент, коли слідчий сам спробує призначити експертизу з визначення вартості. Захист може оскаржити доручення такої експертизи не економіст / товарознавцю, а айтішників (поширений випадок). Захист може поставити свої питання перед експертом.
# 9; Почнемо з того, що Ви повинні бути зареєстровані як підприємець, у разі, якщо хочете отримувати від своєї діяльності прибуток. Встановлюючи тріальні версії, Вам потрібно завжди звертати на ліцензійну угоду від правовласника конкретної програми, в якому обумовлені всі обмеження такої версії, такі, як час дії програми, мета використання, місце можливого використання і т.д.
# 9; Згідно ч. 4 ст. 1252 ЦК України, контрафактними вважаються матеріальні носії (диски, флешки і т.п.), на яких результат інтелектуальної діяльності (програми, фільми, бази даних), у разі, коли їх виготовлення, розповсюдження чи інше використання, а також імпорт, перевезення або зберігання призводять до порушення виключного права правовласника. Такі матеріальні носії за рішенням суду підлягають вилученню з обороту і знищенню без якої б то не було компенсації.
# 9; Матеріал первинної перевірки протягом 24 годин з моменту перевірочної закупівлі підлягає реєстрації в журналі КУСП (контролю і обліку вхідних повідомлень про злочини), який знаходиться в ДЧ ОВС, а після того, як його спишуть - здається в облікову групу відділу. Після реєстрації в ДЧ у особи, яка проводить перевірку є три доби, після закінчення яких він повинен такий матеріал передати на ухвалення рішення, згідно ст.ст. 144, 145 КПК України, тобто - порушення або відмови в порушенні кримінальної справи (можлива також передача матеріалу за підслідністю). Триденний термін можна продовжити у начальника відділу до 10-ти діб, але рішення повинно бути прийнято на 10-ту добу. Також в районній прокуратурі можуть продовжити матеріал перевірки до 30 діб, і знову ж таки, рішення повинно бути прийнято вже на 30-ту добу.
# 9; Тепер звернемо увагу на те, що відбувається з тими документами, за якими вже прийнято рішення. Як говорилося раніше, в порушенні кримінальної справи можуть відмовити. В такому випадку, все відмовні матеріали направляються на перевірку законності прийнятого рішення в районну прокуратуру. Скільки їх там будуть перевіряти одному богу, як то кажуть, відомо. У разі, якщо виявлять недоліки або встановлять, що ще необхідно зробити за матеріалом, то його повернуть особі, яка прийняла рішення про відмову в порушенні кримінальної справи для усунення відповідних недоліків. Так може матеріал до порушення кримінальної справи гуляти неодноразово протягом багатьох місяців. Загалом, визначити, коли саме порушать справу за відмовні матеріали - практично неможливо. У разі, якщо відмова в порушенні кримінальної справи в районній прокуратурі визнають законним і обґрунтованим, цей матеріал передадуть на зберігання в облікову групу відділу, де він буде зберігатися без руху кілька років.
# 9; В разі, якщо прийнято рішення про порушення кримінальної справи, і Ви отримали повідомлення і копію постанови про порушення, матеріал перевірки перетворюється в кримінальну справу і починається попереднє слідство. Термін попереднього слідства без продовження - 2 місяці, дізнання - 1 місяць. В термін попереднього слідства включається час з дня порушення кримінальної справи і до дня його направлення прокурору з обвинувальним висновком або постановою про передачу кримінальної справи в суд для розгляду питання про застосування примусових заходів медичного характеру, або до дня винесення постанови про закриття провадження в кримінальній справі. Цей термін може бути продовжений різними компетентними наглядовими органами до 12 місяців. Далі продовжувати можливо тільки у виняткових випадках Головою Слідчого комітету при прокуратурі Укаїни, керівником слідчого органу відповідного федерального органу виконавчої влади (при федеральному органі виконавчої влади) та їх заступниками.
# 9; Нарешті, якщо слідчий прийняв рішення про передачу матеріалу первинної перевірки за підслідністю - термін буде протікати за тими ж принципами, але з того моменту, як орган, якому передали матеріал, отримає його.
# 9; Важливо завжди пам'ятати, що розмір і вид покарання може визначити тільки суд. Ч.2 ст. 146 КК України - є злочином невеликої тяжкості, тобто максимальне покарання за нього не може перевищувати 2 роки позбавлення волі. А ось ч.3 ст. 146 КК України - тяжкий злочин і карається позбавленням волі на строк до шести років зі штрафом у розмірі до п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до трьох років або без такого. Як ми бачимо, різниця є і вона суттєва. Крім того, примирення з правовласником неможливо в разі, якщо Вас звинувачують за ч.3 ст. 146 КК РФ. Схиляють до ч. 3 зазвичай для того, щоб відзвітувати перед керівництвом про розкриття тяжкого злочину. Це, звичайно, добре, але завжди пам'ятайте про статтю 49 Конституції РФ, 1. Кожен, кого обвинувачено у вчиненні злочину вважається невинним, поки його винність не буде доведена в передбаченому федеральним законом порядку і встановлено що набрало законної сили вироком суду. 2. Обвинувачений не зобов'язаний доводити свою невинність. 3. Непереборні сумніви у винуватості особи тлумачаться на користь обвинуваченого.
# 9; Так що, боротися варто, і, бажано, разом з адвокатом, кваліфікуються на таких злочинах. Самолікування, як правило, виходить дорожче.
У разі установки контрафактних версій програм йдеться про ч.2, ч.3 ст. 146 КК РФ. Згідно диспозиції цієї статті, для вирішення питання про порушення кримінальної справи, обов'язково необхідна присутність у підозрюваного мети збуту. Іншими словами, саме по собі зберігання вдома контрафактних носіїв програм не може розцінюватися, як зберігання з метою збуту. Типова помилка полягає в тому, що даючи свідчення під час допиту, підозрюваний вказує, що програми, знайдені на флешці, будинку або ще де, він зберігає з метою подальшої установки клієнтам. Згідно із законом, якщо не доведена мета збуту на знайдені в ході перевірочних заходів та слідчих дій контрафактні носії, то вони повинні бути виключені, як речові докази і за рішенням суду підлягають вилученню з обороту і знищенню без якої б то не було компенсації. Досить поширеною формулюванням при розгляді судами справ за установку контрафакту є вказівка на те, що обвинувачений діяв з метою збуту зазначеної програми, так як ніхто з присутніх не мав навичок і знань, необхідних для її копіювання на жорсткий диск комп'ютера замовника. Залізно доведеною мета збуту буде в тому випадку, якщо підозрюваного спіймали за руку в момент передачі грошових коштів або після неї при проведенні перевірочної закупівлі.
# 9; Співучасть у злочині може бути тільки умисним як з боку підбурювача, так і з боку виконавця, їх дії повинні бути узгоджені, тобто повинен бути єдиний злочинний умисел. Також необхідно пам'ятати про те, що умисел підбурювача при перевірочної закупівлі, прямо спрямований на подальше викриття злочинця.
# 9; Для відповіді на питання, проїдемо слідом за Вашим комп'ютером, який потрапив в поле зору співробітників правоохоронних органів і згодом був визнаний речовим доказом. Спочатку його вилучає співробітник, який проводить первинну перевірку, як правило - оперуповноважений. Потім, він разом з матеріалом первинної перевірки передає комп'ютер в наслідок / дізнання / слідчий комітет - в залежності від того, в чому Ви підозрюєтеся. Перед передачею матеріалу в наслідок, комп'ютер може потрапити до експерта, який підготує попередню довідку про те, які порушення експерт виявив. Але ось, Ваш ПК у слідчого, експерт в довідці робить певні висновки, що дозволяють слідчому прийняти рішення про порушення кримінальної справи, про що він виносить мотивовану постанову. Після цього, комп'ютер повертають експерту (не обов'язково того, який готував довідку). Експерт знову проводить дослідження, але тепер уже за постановою слідчого. Істотна різниця між довідкою експерта і його висновком в тому, що при проведенні експертизи, експерт письмово попереджається про відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку за ст. 307 КК РФ, а при підготовці довідки - немає. Робиться це для того, щоб не затягувати терміни для прийняття рішення про порушення / відмову в порушенні кримінальної справи. Як правило, завжди висновки в ув'язненні збігаються з початковими висновками, зробленими експертом в довідці. Отже, речовий доказ - персональний комп'ютер повернувся до слідчого разом з висновком експерта. Тепер слідчий зобов'язаний оглянути його в присутності понятих, і зафіксувати все побачене у відповідному протоколі, винести постанову про визнання і прилучення речового доказу до кримінальної справи. Після цього, комп'ютер повинен бути переданий до суду в камеру зберігання. Про те, що слідчий здав на зберігання речовий доказ, в справі повинна перебувати відповідна квитанція. Як правило, камера зберігання знаходиться при відділенні, в якому проводиться досудове слідство.
# 9; Але все сказане вище відноситься до того випадку, коли Ваш ПК був визнаний речовим доказом. При цьому, згідно з ч. 3 ст. 35 Конституції України "ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду". Так що, вилучений ПК, в разі, якщо справа припинилося, або зовсім не порушувалася, полежить поверненню власнику.
Ч. 4 ст. 81 КПК РФ, свідчить про те, що предмети, вилучені в ході досудового провадження, але не визнані речовими доказами, підлягають поверненню особам, у яких вони були вилучені. Щоб повернути вилучений ПК, не визнаний речовим доказом, потрібно клопотати про це в письмовому вигляді перед слідчим на будь-якій стадії попереднього слідства, як тільки з'ясується, що вилучений ПК - не є речовим доказом у кримінальній справі. Нарешті, на практиці, вилучені предмети, особливо що представляють собою будь-яку цінність, в разі, якщо про них не згадують власники, нерідко виявляються в результаті в найнесподіваніших для букви Закону місцях - на радіо ринках, в кабінетах, в чиїх-небудь приватних будинках.
# 9; Як бути, якщо, наприклад, окремо жоден з епізодів установки контрафактних програм не є кримінально-караним діянням (коли вартість примірників програмного забезпечення або вартість прав на використання програм не перевищують сто тисяч рублів)? Співробітники правоохоронних органів будуть домагатися, щоб всі закупівлі зливалися в одну справу за ознаками продовжуємозлочину. Але такого роду злочини складаються з ряду тотожних злочинних дій, які спрямовані до загальної мети і складають у своїй сукупності єдине злочин. Крім того, злочинний умисел повинен бути спрямований на один і той же об'єкт. У нашому випадку - програма для ЕОМ. Іншими словами, щоб визнати злочин продовжуємо, потрібно, щоб установник встановлював одну програму по частинах, що, природно, ніхто не робить. Відповідно, визнавати всі три перевірочні закупівлі - матеріалами кримінальної справи, порушеної за ознаками продовжуємозлочину - невірно, і необхідно домагатися розгляду кожного з епізодів установки - окремо і в рамках КпАП РФ. На жаль, практика у таких справах склалася інша.
Звільнення від покарання у зв'язку з дійовим каяттям є правом, але ніяк не обов'язком суду. Для застосування ст. 75 КК РФ, необхідна наявність сукупності певних умов:
1. Вчинення злочину вперше. Як правило, на практиці по ст. 146 КК України потрапляють не судимі.
2. Досконале злочин відноситься до злочинів невеликої або середньої тяжкості. Ст. 146 ч. 2 - злочин невеликої тяжкості.
3. Після скоєння злочину особа, яка його вчинила, добровільно з'явилася з повинною. Заява про явку з повинною - добровільне повідомлення особи про скоєний ним злочин ст. 142 КПК РФ. На практиці співробітники правоохоронних органів оформляють явку з превеликим задоволенням.
4. Особа, яка вчинила злочин, сприяло розкриттю злочину. Цей критерій залишиться на розсуд суду.
5. Особа, яка вчинила злочин, відшкодувала завдані нею збитки або іншим чином загладити шкоду, заподіяну в результаті злочину. Потрібно заплатити правовласнику до суду, що цілком реально, якщо є гроші.
6. Особа, яка вчинила злочин, внаслідок діяльного каяття перестало бути суспільно небезпечним. Підозрюваний у ст. 146 КК України навряд чи становить небезпеку для суспільства спочатку, але це так само визначить суд на свій розсуд.
Виходячи з вищевикладеного, а також з правозастосовної практики, ризикувати і домагатися застосування ст. 75 КК України - не варто, так як при дотриманні всіх шести умов Вам ніхто не гарантує, що суд скористається таким правом, як звільнення обвинуваченого від покарання у зв'язку з дійовим каяттям. Також не варто розраховувати на застосування такої норми в рамках попереднього слідства, так як система показників, яку ще не скоро остаточно викорінять, зобов'язує слідчого направляти якомога більше справ до суду.