комерційна таємниця
Як підприємцю захистити комерційну таємницю?
Будь-яка особа має право на охорону належної йому комерційної таємниці за умови, що воно саме вжило заходів до обмеження вільного доступу до інформації та подбало про забезпечення конфіденційності.
Охорона комерційної таємниці це, в першу чергу, заборона кому б не було розголошувати відомості, віднесені до комерційної таємниці, тобто заборона поширення цих відомостей серед певного або необмеженого кола осіб в будь-якій формі, а також заборона передачі таких відомостей іншим особам.
Право на захист інформації від незаконного використання виникає незалежно від виконання щодо цієї інформації будь-яких формальностей (її реєстрації, отримання свідчень і т. П.).
Державні органи та їх посадові особи зобов'язані не розголошувати які стосуються комерційної таємниці відомості, отримані при реєстрації юридичних осіб та підприємців, при перевірці їх діяльності, контроль за умовами роботи і при вчиненні інших дій, що випливають з функцій відповідних органів. Однак не є розголошенням комерційної таємниці подання інформації уповноваженим державним органам у випадках, передбачених законодавчими актами.
При виконанні реєстраційних, перевірочних або контрольних функцій державні органи і посадові особи не мають права вимагати доступу до відомостей, що становлять комерційну таємницю, крім тих, які необхідні в цілях реалізації їх контрольних і наглядових функцій, встановлених законодавчими актами. Такі ж обмеження застосовуються при наданні державних органів різних довідок, відомостей чи інших даних. Не всі підприємці користуються належними їм правами і часто на першу вимогу надають будь-які запитані відомості. Тим часом, суб'єкт приватного підприємництва має право не надавати державним органам та посадовим особам при виконанні реєстраційних, контрольних функцій і при вчиненні інших дій доступ до інформації, що становить комерційну таємницю, крім тієї, яка необхідна для реалізації покладених на них функцій, встановлених законами Республіки Казахстан ( пункт 7 статті 11 Закону Республіки Казахстан "Про приватному підприємництві").
Правоохоронні органи мають право запитувати і отримувати необхідну інформацію, в тому числі що становить комерційну таємницю, як від суб'єкта приватного підприємництва, так і від державних органів, які володіють цією інформацією, на підставі санкції прокурора, постанови слідчих органів про порушення кримінальної справи або на підставі постанови суду ( пункт 9 статті 11 Закону РК "Про приватному підприємництві"). При цьому матеріали, що відносяться до комерційної таємниці і використовуються правоохоронними органами при виробництві розшукових дій, дізнання, слідства або судового провадження, не підлягають розголошенню.
Право на захист нерозкритою інформації не обмежена в часі і діє до тих пір, поки зберігаються умови, розглянуті нами вище, для того щоб комерційна таємниця вважалася такою.
Відповідальність за отримання, поширення або використання інформації, що становить комерційну таємницю, може бути цивільно-правової, дисциплінарної, адміністративної, кримінальної. Причому можливе одночасне застосування декількох видів відповідальності.
Хоча чинним законодавством передбачені досить жорсткі заходи по відношенню до осіб, несумлінно розголосив, яка поширила або використовують чужу інформацію, що становить комерційну таємницю, як ми бачимо, залучити таких осіб до відповідальності і тим більше компенсувати збитки на практиці представляється важко виконуваним.
Звідси напрошується закономірний висновок: набагато краще вжити заходів до збереження комерційної таємниці, ніж згодом намагатися покарати винних і компенсувати збитки.
Деякі заходи, які можуть допомогти уникнути небажаного поширення нерозкритою інформації:
• чітке визначення переліку відомостей, що становлять комерційну таємницю підприємця;
• застосування технічних засобів і способів захисту інформації (шифрування і т.д.). Велика кількість підприємців не замислюються про те, що інформація, яка перебуває на вінчестерах їх комп'ютерів, представляє значну цінність для конкурентів і інших недоброзичливців;
• коректне, але в той же час дозоване надання інформації контрольно-наглядовим органам. Підприємець повинен точно знати, яку інформацію він зобов'язаний надавати, а яку не зобов'язаний, і з яких приводів вимагати фіксації отримання від нього інформації у вигляді офіційних запитів, розпоряджень про проведення перевірок і т. П .;
• обережність у виборі контр-агентів і партнерів по бізнесу, закріплення положень про охорону комерційної таємниці та відповідальності за порушення конфіденційності в укладених договорах в будь-яких сферах діяльності, визначення в договорах, що укладаються переліку відомостей, що становлять таємницю, в той же час не розголошуючи саму таємницю;
• грамотна регламентація відносин по охороні комерційної таємниці з працівниками при прийомі їх на роботу.
Відповідальність за порушення комерційної таємниці
Частина 1 статті 200 Кримінального кодексу Республіки Казахстан встановлює кримінальну відповідальність за збирання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, шляхом викрадення документів, підкупу чи погроз щодо осіб, що володіють комерційною або банківською таємницею, або їх близьких, перехоплення в засобах зв'язку, незаконного проникнення в комп'ютерну систему або мережу, використання спеціальних технічних засобів, а також іншим незаконним способом з метою розголошення чи незаконного використання цих відомостей. Максимальний розмір покарання по цій частині - позбавлення волі на строк до 1 року.
Частина 2 статті 200 КК РК передбачає відповідальність за незаконні розголошення або використання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, без згоди їх власника особою, якій вона була довірена по службі або роботі, скоєні з корисливої або іншої особистої зацікавленості і завдали великих збитків. Позбавлення волі тут можливо терміном до 3 років. Обов'язковою умовою в другому випадку є заподіяння великого збитку, яким в даному випадку визнається збиток, заподіяний громадянинові (в тому числі індивідуальному підприємцю) на суму, в 100 разів перевищує місячний розрахунковий показник (МРП), який збиток, заподіяний організації на суму, в 1000 разів перевищує МРП. Доводити розмір збитку також доведеться власникові відомостей, що становлять комерційну таємницю, що робить зазначену статтю КК практично непрацюючої.
• від імені, без законних підстав отримав, який поширив або використовує таку інформацію, - відшкодування збитків, завданих незаконним використанням;
• від осіб, які незаконно використовує інформацію, - негайного припинення її використання.
Однак існує ряд складнощів і лазівок, передбачених все тієї ж статтею 1018 ЦК, що ускладнюють становище підприємця, чия комерційна таємниця була розкрита.
Якщо особа, незаконно використовує нерозкриту інформацію, отримало її від того, хто не мав право її поширювати (наприклад, від звільненого працівника), але не знало і не повинно було знати про те, що інформація становить чиюсь таємницю, то така особа є добросовісним набувачем. А володар інформації, яка була розкрита, має право вимагати відшкодування збитків, завданих використанням нерозкритою інформації тільки після того, як добросовісний набувач був повідомлений, що її використання незаконно.
Цілком передбачувано, що особа, яка використовує чужу комерційну таємницю, буде стверджувати, що самостійно видобуло відомості (розробило передові способи або методи) або при отриманні відомостей не знало, що вони здобуті незаконно, і подбає про те, що довести факт цієї незаконного видобутку буде неможливо .
До того ж при пред'явленні позову до недобросовісного користувачеві інформацією, що становить комерційну таємницю, мова піде про збитки у формі упущеної вигоди, тобто неодержаних доходах, які власник інформації отримав би, якби його право не було порушене. Обгрунтувати і довести розмір упущеної вигоди завжди нелегко, а в даному випадку буде особливо важко. Суд вкрай критично поставиться до припущень підприємця про те, скільки він міг би заробити, якби його інформація залишилася таємницею, навіть заснованим на строгих економічних розрахунках. Реальний же збиток (тобто витрати, які вироблені або повинні бути проведені підприємцем, або втрата або пошкодження його майна) даними правопорушень зазвичай не супроводжує.
Та ж ситуація з чиновниками різних державних органів і відомств, які за змістом закону розголошувати і використовувати отриману нерозкриту інформацію не повинні, однак реальних важелів перешкодити зробити їм це не існує. Довести сам факт розголошення, а тим більше завдані збитки в цьому випадку - ще важче. Ну а витребувати з бюджету гідне відшкодування взагалі практично неможливо.
У разі відсутності ознак складу злочину мова може йти про притягнення винного до адміністративної відповідальності відповідно до статті 158 Кодексу Республіки Казахстан про адміністративні правопорушення, яка за порушення обов'язку збереження відомостей, що містять комерційну таємницю, без згоди їх власника особою, якій вони стали відомі в зв'язку з професійною або службовою діяльністю, передбачає штраф в розмірі до 50 місячних розрахункових показників.
Притягнення до кримінальної або адміністративної відповідальності здійснюється за заявою потерпілих збиток організацій, власника або індивідуального підприємця.
Дисциплінарна відповідальність працівників за розголошення та використання комерційної таємниці роботодавця (починаючи від догани і закінчуючи звільненням) передбачена Трудовим кодексом Республіки Казахстан.
Охорона коммерческойтайни роботодавця у відносинах з працівниками
Оскільки найпоширенішою причиною витоку комерційної таємниці є її поширення працівниками самого підприємця, це питання і способи вирішення подібних проблем слід розглянути детально. Основна складність охорони комерційної таємниці у відносинах між роботодавцем і працівником полягає в тому, що власником таємниці, як правило, є роботодавець, в той же час інформація, яка становить комерційну таємницю, знаходиться в користуванні працівників. Причому інтереси роботодавця і працівників не завжди збігаються.
■ Що говорить Трудовойкодекс про охорону комерційної таємниці роботодавця?
Відповідно до підпункту 12) пункту 1 статті 54 Трудового кодексу розголошення працівником відомостей, що становлять державні секрети та іншу охоронювану законом таємницю (до якої відноситься і комерційна таємниця), які стали йому відомі у зв'язку з виконанням трудових обов'язків, є підставою для звільнення працівника з ініціативи роботодавця.
■ Що потрібно предусмотретьпрі прийомі працівника на роботу?
При укладанні трудового договору з працівником, який в силу своїх обов'язків матиме доступ до відомостей, що становлять комерційну таємницю, роботодавцю можна рекомендувати наступне:
• роз'яснити працівникові, що він буде мати доступ до комерційної таємниці, і допускати його до таких відомостей тільки при отриманні його згоди;
• письмово закріпити зобов'язання працівника перед роботодавцем щодо дотримання встановленого режиму комерційної таємниці;
• ознайомити працівника під розпис з переліком відомостей, що становлять комерційну таємницю роботодавця, до яких працівник має право доступу;
• ознайомити працівника під розпис з нормами законодавства про комерційну таємницю, які передбачають відповідальність за порушення комерційної таємниці;
• письмово закріпити зобов'язання працівника при припиненні трудових відносин повернути на вимогу роботодавця всі наявні в розпорядженні працівника документи, що містять комерційну таємницю, а також зобов'язання збереження комерційної таємниці роботодавця після звільнення.
Оскільки в Трудовому кодексі йдеться про комерційну таємницю, довіреної відповідно до трудового договору, то всі зазначені положення необхідно закріпити в даному договорі, а краще в додатках до нього, оскільки ці положення вже самі по собі можуть становити комерційну таємницю.
Найбільші побоювання роботодавців викликають ситуації, коли звільнений з посади працівник використовує накопичену інформацію в роботі на конкуруючій фірмі або створює власну конкуруючу фірму, і до того ж веде за собою весь свій колектив (або його частина), тобто в тій чи іншій мірі починає конкурувати з роботодавцем. Закон цю ситуацію обходить увагою абсолютно.
Виходячи з цих побоювань, багато роботодавців укладають договори, в тій чи іншій мірі обмежують право працівника після звільнення займатися конкуруючої діяльністю або працювати у безпосередніх конкурентів. За порушення цих вимог нерідко передбачаються значні штрафи. Однак така заборона є обмеженням невід'ємного права працівника сумлінно використовувати придбані ним у колишнього роботодавця навички, знання і досвід в подальшій трудовій діяльності і безпосередньо зазіхає на конституційно закріплене право працівника на свободу праці, що істотно обмежує його права. І якщо підприємець звернеться до суду з позовом про спонукання колишнього працівника звільнитися з нового місця роботи або припинити конкуруючу діяльність, грунтуючись на такому договорі, в позові йому буде відмовлено.
■ Що може побудітьработніков не розголошувати комерційну таємницю?
Вказуючи бажані моменти, які повинні бути закріплені при прийомі на роботу, ми говорили не про зобов'язання працівника не здійснювати конкуруючу діяльність після звільнення, а про зобов'язання збереження комерційної таємниці роботодавця. Виходячи з такого формулювання, теоретично існує можливість залучення колишнього працівника до цивільно-правової (за умови доведення збитків), адміністративної по ст. 158 КпАП (за умови доведення факту незбереження відомостей, що містять комерційну таємницю, які стали відомі у зв'язку з професійною або службовою діяльністю) або до кримінальної по ст. 200 КК (за наявності великої шкоди) відповідальності.
Грамотно складений договір у багатьох випадках допоможе уникнути певних проблем і застерегти працівника від спокуси скористатися вашим довірою.
Важливим є питання про визначення розміру відповідальності працівника, якщо роботодавцю вдасться довести наявність збитків від розголошення, передачі або використання відомостей, що становлять комерційну таємницю. Для того щоб працівник ніс матеріальну відповідальність у повному розмірі заподіяної (і доведеного) шкоди, з ним повинен бути укладений письмовий договір про повну матеріальну відповідальність, що регулює порядок визначення шкоди, заподіяної порушенням режиму комерційної таємниці, і його відшкодування працівником. У цьому договорі можна прописати критерії розрахунку збитків, заподіяних розголошенням або использова