керуюча організація
Повноваження керівника господарського товариства можуть здійснюватися як фізичною особою, що є його керівником (директором, генеральним директором, президентом і ін.), Так бути передані за договором здійснення повноважень одноосібного виконавчого органу (ЕІО) керуючої організації (керуючому). Відповідна можливість встановлена статтею 42 закону про товариства з обмеженою відповідальністю (Закон про ТОВ) і пунктом 1 статті 69 закону про акціонерні товариства (Закон про АТ).
При цьому в якості керуючої організації може виступати - комерційна організація будь-якої організаційно-правової форми. Як же керуючого може виступати особа, яка має статус індивідуального підприємця.
Повноваження прийняття рішення про передачу повноважень ЕІО керуючої організації (керуючому) відносяться до компетенції загальних зборів. Крім того, для акціонерних товариств встановлено спеціальну вимогу, що полягає в можливості розгляду питання про передачу повноважень ЕІО керуючої компанії (яка керує) тільки в разі, якщо така пропозиція зроблена (СД). Повноваження загальних зборів акціонерів (ЗЗА) в частині можливості передачі повноважень ЕІО керуючої організації не можуть бути передані СД. Відомості про передачу повноважень керуючої організації підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб (ЕГРЮЛ).
До переваг передачі повноважень ЕІО керуючої організації відносять:
- Підвищення ефективності діяльності господарського товариства внаслідок професіоналізації її поточного управління;
- Зменшення управлінських витрат.
- Можливість віднесення витрат на оплату послуг керуючої організації до витрат, що зменшують оподатковуваний прибуток.
У разі використання керуючої організації з метою організації управління в групі компаній (холдингу) перераховані переваги розширюються наступними додатковими можливостями:
- Забезпечення оперативного контролю і поточного управління діяльністю дочірніх (підконтрольних) товариств за допомогою безпосереднього адміністративного впливу.
- Зменшення управлінських витрат для групи компаній (холдингу) в цілому.
- Збільшення впливу основного суспільства на керівників (менеджерів) дочірніх (підконтрольних) товариств, які є працівниками керуючої організації.
У той же час, було б несправедливим говорити, що передача повноважень ЕІО керуючої організації (керуючому) є виключно вигідною і позбавленою недоліків. До негативних сторін залучення керуючої організації можуть бути віднесені:
- Бюрократизація управління, що виявляється в ускладненні процедур узгодження та прийняття управлінських рішень.
- Посилення податкового контролю за фінансовими операціями, здійснюваними усередині групи компаній (холдингу).
- Можливість притягнення до адміністративної та кримінальної відповідальності одноосібного виконавчого органу керуючої організації за правопорушення, пов'язані з діяльністю керованого суспільства.
- Необхідність отримання згоди антимонопольної служби для передачі повноважень ЕІО керуючої організації (керуючому).
- Визнання керуючої організації (управителя) і керованого суспільства групою осіб і відповідні такого визнання наслідки у вигляді антимонопольного контролю.
Очевидно, що найбільш гострою з перерахованих проблем є проблема виникнення додаткових податкових ризиків. В даний час є досить поширеною позиція податкових органів, відповідно до якої передача повноважень керівника організації керуючої організації з великою часткою ймовірності може бути віднесена до так званої «схемою» приховування доходів від оподаткування. З метою мінімізації виникаючих податкових ризиків можна рекомендувати ретельно продумувати наступні основні моменти, що викликають підвищену увагу податкових органів:
1. Необхідність залучення керуючої організації (управителя) повинна бути економічно обгрунтованою і доцільною.
2. Надані керуючої організацією функції не повинні дублюватися обов'язків, що виконуються штатними працівниками керованої організації.
3. Розмір сум оплати послуг керуючої організації повинен бути економічно обґрунтований і максимально деталізовано.
4. Необхідність розробки і належного дотримання правил документообігу між керуючою і керованою організацій.
Процедура передачі повноважень ЕІО керуючої організації умовно може бути представлена у вигляді наступних стадій:
1. Стадія відбору (вибір або створення відповідної керуючої організації).
2. Узгодження керуючої організації (управителя) з антимонопольними органами відповідно до пункту 8 частини 1 статті 28 Закону «Про захист конкуренції».
3. Розробка умов договору з керуючою організацією та затвердження його СД відповідно до підпункту 18 пункту 1 статті 65 Закону про АТ.
4. Прийняття рішення про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації ОСА. Як зазначалося вище, таке рішення може бути прийнято ОСА виключно за пропозицією СД (абзац 3 пункту 1 статті 69 Закону про АТ)
5. Призначення (обрання) конкретної керуючої організації відповідно до підпункту 8 пункту 1 статті 48 Закону про АТ. На відміну від положень, що визначають повноваження по передачі управління в суспільстві керуючої організації, прийняття безпосереднього рішення про вибір конкретної керуючої організації може бути віднесено як до повноважень ЗЗА, так і до повноважень СД.
6. Схвалення угоди з зацікавленістю (гл. XI Закону про АТ) відповідним компетентним органом (СД або ОСА).
7. Підписання договору з керуючою організацією відповідно до абзацу 2 пункту 3 статті 69 Закону про АТ.
Відповідно до укладаються договором керуюча організація надає керованої організації послуги, які умовно можна розділити на дві групи. Першу групу утворюють послуги, пов'язані з виконанням організаційно-управлінських повноважень ЕІО. Відповідно до них керуюча організація:
- без довіреності діє від імені товариства;
- укладає від імені товариства угоди;
- підписує інші документи товариства;
- здійснює повноваження роботодавця по відношенню до працівників товариства;
- видає довіреності на здійснення тих чи інших дій від імені керованого суспільства;
- виконує інші організаційно-управлінські повноваження.
Друга група утворюється з додаткових управлінських та сервісних послуг. До них можуть бути віднесені послуги з:
- фінансового контролю;
- інвестиційному розвитку;
- кадрового менеджменту;
- правового забезпечення;
- управління активами;
- бухгалтерського, податкового обліку;
- інші додаткові управлінські та сервісні послуги.