Передача повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації
Передача повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації - передача повноважень одноосібного виконавчого органу (генерального директора) товариства іншій комерційній організації або індивідуальному підприємцю (яка керує).
Законодавство надає можливість передати повноваження одноосібного виконавчого органу товариства іншій організації (керуючої організації). Така передача повноважень здійснюється договором, який так і називається Договір на передачу повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації.
В результаті такого договору генеральним директором однієї організації буде не фізична особа, а інша організація. Представляти керовану організацію буде генеральний директор керуючої організації. Генеральний директор керуючої організації може видавати довіреність своїм заступникам, які і здійснюють фактичне управління керованим суспільством.
Керуюча організація (компанія) - організація, яка приймає на себе повноваження одноосібного виконавчого органу товариства іншій організації (керованої організації). Керуюча організація отримує винагороду за послуги з управління, на підставі укладеного сторонами договору на управління.
Керована організація (кероване суспільство) - організація, яка передає повноваження одноосібного виконавчого органу товариства іншій організації (керуючої організації). Керуюча організація несе витрати за послуги з управління, на підставі укладеного сторонами договору на управління.
«За рішенням загальних зборів акціонерів повноваження одноосібного виконавчого органу товариства можуть бути передані за договором комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує). Рішення про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу товариства керуючої організації або керуючому приймається загальними зборами акціонерів тільки за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства. »
«1. Суспільство має право передати за договором здійснення повноважень свого одноосібного виконавчого органу управляючому.
2. Суспільство, яке передало повноваження одноосібного виконавчого органу управляючому, здійснює цивільні права і бере на себе цивільні обов'язки через керуючого, який діє відповідно до федеральними законами, іншими нормативними правовими актами Укаїни і статутом товариства.
3. Договір з керуючим підписується від імені товариства особою, яка головувала на загальних зборах учасників товариства, яким затвердили умови договору з керуючим, або учасником товариства, уповноваженим рішенням загальних зборів учасників товариства, або, якщо рішення цих питань віднесено до компетенції ради директорів (наглядової ради) суспільства, головою ради директорів (наглядової ради) товариства або особою, уповноваженою рішенням ради директорів (наглядової ради) товариства. »
Предмет договору про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу може формулюватися таким чином:
«За цим Договором Керуюча організація приймає на себе обов'язки по здійсненню повноважень одноосібного виконавчого органу Товариства, а Товариство зобов'язується виплатити Керуючої організації винагороду в розмірі, порядку та на умовах, встановлених цим Договором».
Якщо в договорі сторони вирішили більш детально розписати послуги з управління, то слід зазначити, що управлінська діяльність полягає в плануванні, організації і контролі. Відповідно, в предмет договору або в додатку, що описує склад послуг з управління, може бути зазначено приблизно наступне - планування, організація і контроль бюджетного процесу, маркетингової діяльності тощо
Приклад з арбітражної практики
Податковий орган виключив з витрат керуючої компанії частину вартості послуг з управління, посилаючись на те, що послуги, що надаються компанією, що управляє дублюються з послугами, наданими керованого суспільству іншими виконавцями. Судовий орган виніс рішення на користь платника податків, вказавши, що керуючою компанією були надані послуги з організації та контролю діяльності керованого суспільства в сфері бухгалтерського обліку та звітності, економіки і фінансів, які не є консалтинговими послугами (тобто немає ніякого дублювання).
Оформлення правовідносин керованої організацією з зовнішніми особами здійснюється наступним чином - договори та інші документи підписує генеральний директор керуючої організації. При цьому в преамбулі договору вказуються його повноваження і підстави виконання ним повноважень одноосібного виконавчого органу. На договорі ставиться печаль керованої організації.
Керована компанія (ТОВ "Дочірнє"). Керуюча компанія ТОВ "Керуюча", її керівник - генеральний директор Іванов І.І.
У договорі, наприклад, в преамбулі може використовуватися така мовна конструкція: "ТОВ" Дочірнє ", іменоване далі Продавець, в особі директора керуючої компанії ТОВ" Керуюча "Іванова І.І. що діє на підставі статуту ТОВ" Керуюча "і договору про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу ТОВ "Дочірнє" ТОВ "Управляюча" від. (числа) N. ".
Оподаткування договору на управління
Для керуючої компанії, винагорода за договором визнається доходом.
Для керованої організації, що сплачується винагорода визнається іншим витратою, як витрати на управління організацією або окремими її підрозділами, а також витрати на придбання послуг з управління організацією або її окремими підрозділами (пп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Ціна договору на управління
Сторони вправі встановити договором порядок визначення ціни договору на управління. Основні застосовувані на практиці варіанти:
- Фіксована сума (може визначатися як повна собівартість витрат компанії, що управляє, збільшена на норму рентабельності);
- Фіксована сума плюс змінна частина. Змінна частина може визначатися як бонус за досягнуті результати.
- Компенсація фактичних витрат плюс змінна частина.
Приклад з арбітражної практики
Вартість послуг з управління суспільством, що надаються Компанією, складалося з величин: компенсації витрат і ефективності управління (зазначені величини визначені Додатком до договору).
Податковий орган вважав, що такий порядок формування вартості економічно невиправданий і вимагав виключити такі витрати у керованого суспільства.
Кероване суспільство і керована організація визнаються взаємозалежними особами. Так, взаємозалежними особами зізнаються - організація і особа, яка здійснює повноваження її одноосібного виконавчого органу (пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).
У той же час, саме по собі визнання їх взаємозалежними, не тягне негативних наслідків. Такі наслідки можуть виникнути тільки в тому випадку, якщо угоди між що керованим суспільством і керованої організацією будуть контрольованими.
У разі, якщо все таки, угоди між керованим суспільством і керованої організацією контрольовані, то основним негативним наслідком є можливість податкового органу обчислити податкові зобов'язання виходячи з ринкових цін угод, якщо ціни між ними суттєво відрізняються від ринкових. Також встановлюється обов'язок організацій уявити повідомлення про контрольованих операціях (не пізніше 20 травня наступного року) (ст. 105.16 НК).
Якщо угода з управління є контрольованою, то НК Україна передбачає методи визначення доходів, застосовуючи які визначається ціна для цілей оподаткування. Метод порівнянних ринкових цін є пріоритетним для визначення для цілей оподаткування відповідності цін, застосованих в угодах, ринковими цінами (крім випадку, зазначеного в п. 2 ст. 105.10 НК РФ). Застосування інших методів допускається в разі, якщо застосування методу порівнянних ринкових цін неможливо або якщо його застосування не дозволяє обґрунтовано зробити висновок про відповідність або невідповідність цін, застосованих в угодах, ринковими цінами для цілей оподаткування (п. 3 ст. 105.7 НК РФ).
По послугах на управління рідко вдається знайти інформацію про угоди, скоєних на порівнянних умовах. При відсутності такої інформації може застосовуватися витратний метод. На це прямо вказує пп. 3 п. 2 ст. 105.11 НК Україна - витратний метод може застосовуватися, зокрема, при наданні послуг з виконання функцій одноосібного виконавчого органу організації.
Документальне оформлення договору на управління
На підтвердження витрат на управління складається акт наданих послуг. На практиці, податковий орган не рідко вимагає, щоб в актах була детальну розшифровку змісту наданих послуг з управління. Нерідко, в разі, коли в акті вказується тільки загальна формулювання типу «Керуюча компанія надала послуги з управління за 1-й квартал ___ року», податкові органи не визнають такі витрати (як документально непідтверджені). У той же час, з цього питання, суди в основному на боці платників податків.
«Угодою вартість послуг визначена в розрахунку на період, протягом якого персонал виконував роботи для заявника - квартал, в зв'язку з чим відсутність в актах етапів робіт і розцінок на кожен вид послуг не може розцінюватися як порушення вимог законодавства».
Нерідко виникають суперечки з податковим органом з питання реальності послуг на управління. Так, у відповідності зі сформованою арбітражною практикою, якщо договір існує тільки на папері, реальних послуг не виявляється, а договір це тільки засіб перевести кошти в компанію, що управляє, то для керованого суспільства такі витрати за договором не визнаються в зменшення оподатковуваного прибутку.