Договірне сімейне право, види сімейних договорів, учасники, звичайне сімейне право, моральне
Договірне сімейне право
У Кодексі 1926 року було кілька артикулів, які дозволяли матері і батька дитини "порозумітися" з конкретних питань сімейних відносин. Так, в артикулі 23 цього Кодексу було записано, що "всіх заходів приймають батьки за загальним розумінням", а в арт. 26 - батьки, які не проживали спільно, "мали порозумітися, при кому повинні перебувати неповнолітні діти". Отже, йшлося ні про що інше, як про договір між ними.
У частині 1 ст. 6 Кодексу 1969р. було записано наступне: "Правове регулювання шлюбних і сімейних відносин в Україні здійснюється тільки державою". Подібної норми в Кодекс 1926 не було.
Поряд з цим, в Кодексі 1969 р неодноразово вживалися словосполучення "за згодою", "домовитися", "досягнення згоди". Але згода - це домовленість, а домовленість - це договір. Тому були підстави вважати, що в окремих випадках, дозволених законом, йшлося фактично про індивідуальне, "локальне", регулювання сімейних відносин. Так, батькам було дозволено домовитися про імені дитини, але не було дозволено домовитися про розмір аліментів на дитину. Якщо ж вони все - таки домовлялися про це, то їх домовленість була пов'язана виключно з добровільним його виконанням.
Однак говорити про договір як регулятор сімейних відносин було не прийнято. Використання терміна "договір" вважалося недоцільнім45.
З цього часу можливість договірного регулювання сімейних відносин вже активно не заперечувалося і дратувала лише деяких. "Договори, якими пропонується врегулювати відносини щодо немайнових прав, докорінно суперечать цивільному праву, - вважає Я. М. Шевченко, - оскільки їм просто неможливо обмежити особисті права одного з батьків і встановити моральні обов'язки".
З таким поглядом на договірне регулювання відносин щодо здійснення батьками виховання дитини можна і не погодитися. Важко зрозуміти, чому визначення в договорі (а договір - це акт доброї волі сторін) днів і годин, коли батько, який проживає, наприклад, у Львові, буде можливість спілкуватися з дитиною, яка живе з матір'ю в Харкові, є обмеженням його права? Невідомо на чому базується твердження про те, що договір встановлює моральні обов'язки. Обов'язок, визначений договором, є обов'язком правовим, хоча, з точки зору Конституційного Суду України, є правовим і моральний обов'язок. І цьому важко заперечити.
Невиконання матір'ю обов'язків забезпечити право батька в певні дні спілкування з дитиною може мати наслідком відшкодування матір'ю матеріальної та моральної шкоди, заподіяної батькові, що чітко визначено в ст. 157 СК. Правда, встановлення обов'язку відшкодування такої шкоди, на думку Я. М. Шевченко, "просто в корені суперечить юридичним принципам правового регулювання" 47. Доведеться Новомосковсктелю самому визначити, хто ж правий.
Сімейні відносини - це відносини особистого, приватного, а не публічного характеру. Тому значну питому вагу має бути відданий саме "власному" їх регулювання.
Ця незаперечна істина вперше отримала пряме законодавче закріплення в ст. 9 СК "Регулювання сімейних відносин за домовленістю (договором) сторін".
були Лі підстави для вживання в назві і в тексті цієї статті слів "домовленість" і "договір"? На мій погляд, були обумовлені бажанням відокремити щоденні сімейні домовленості (продукти харчування купити, що приготувати на вечерю, дозволити або заборонити дитині відвідати небезпечне видовище і т. П) від незвичайного, серйозних договорів, необхідність укладення яких виникає не щодня. Отже, договір - це завжди домовленість, в той час як домовленість - це не завжди договір з відповідними юридичними наслідками для сторін.
Домовленості можуть бути нематеріального і матеріального характеру, наприклад, ім'я дитини, місце її літнього відпочинку. Договори так само можуть мати таку ж двояку сутність. В одному договорі можуть міститися одночасно умови немайнового та майнового характеру.
Види сімейних договорів
У Сімейному кодексі передбачена можливість укладення таких договорів:
1) шлюбного договору (ст. 92);
2) договір дружини і чоловіка про те, з ким із них після розірвання шлюбу будуть проживати діти, яку участь у забезпеченні їхнього життя братиме той, хто буде проживати окремо, тобто так званого "договору про розірвання шлюбу" (ст. 109) ;
3) договір дружини і чоловіка про надання утримання (ст. 78);
4) договір дружини і чоловіка про припинення права на аліменти у зв'язку з набуттям права власності на нерухомість (ст. 89);
5) договору матері і батька про сплату аліментів на дитину (ст. 189);
6) договір матері і батька дитини про припинення права дитини на аліменти у зв'язку з набуттям права власності на нерухомість (ст. 190);
7) договору дружини і чоловіка про визначення порядку користування нерухомістю (ст. 66);
8) договору про поділ нерухомого майна (ст. 68).
Цей перелік не є вичерпним. Членам сім'ї, родичам не заборонено укладати інші договори, спрямовані на врегулювання сімейних відносин між ними, якщо ці договори не будуть суперечити імперативним (обов'язковим) нормам цього Кодексу та інших законів, а також моральним засадам суспільства.
Сімейні договори можуть бути укладені між:
1) дружиною і чоловіком;
2) матір'ю і батьком дитини;
3) матір'ю, батьком і дитиною;
4) іншими родичами і членами сім'ї, відносини між якими врегульовані Сімейним кодексом;
5) між тими родичами, відносини яких не охоплені Сімейним кодексом (наприклад, між троюрідними сестрами або між тіткою і племінницею про надання утримання).
Така широка палітра учасників сімейних договорів, різноманітність їх змісту є одним із проявів демократизації сімейного законодавства України.
Особливість договорів про патронат, про прийняття в свою сім'ю сироти або дитини, позбавленої батьківського піклування, зумовлює і особливості їх суб'єктного складу.
Звичайне сімейне право
Народні звичаї на протязі нашої багатовікової історії були основним регулятором сімейних відносин. "Так з діда-прадіда повелося"; "Як у людей, так і у нас"; "Кожен край має свій звичай".
"Їхнє життя, хоч і тряслося на вибоїнах і нерідко заносило його на поворотах, завжди звертало на наїжджені дідами-прадідами шляху і котилася собі потихеньку. Штовхає його вперед на цьому шляху - звичайне право, засноване на досвіді предків", - так писав Павло Чубинський . "Заговорите з ким-небудь з українського простого люду про будь-який юридичний звичай, і він вам з повною свідомістю пояснить його значення і необхідність. Ви побачите, що звичай поважається не тільки тому, що так робили діди й батьки, а й тому, що в звичаї визнається їх розумність, корисність і справедливість ".
Кость Левицький називав звичай "ступеня народного світогляду".
Як справедливо зазначив Олекса Воропай, Візантія принесла нам свою культуру, а не культуру взагалі, і Сміла Великий тільки додав християнську культуру своєї рідної, батьківської. "Але, як буває завжди і всюди, - пише професор Теодор Вовк, - нова релігія, заведена адміністративними заходами, вкрила тільки тонкою поверхнею ту віру, що була глибоко вкорінена в душах".
Звічаєвій традиції, як зазначає Марина Гримич, притаманне особливу увагу до особистісного фактору, почуття справедливості, здорового глузду.
Українські звичаї в сфері сімейних відносин відображені в численних літературних творах, історичних документах, народної мудрості (приказках, прислів'ях) 53, вони живуть і нині в безсмертної пам'яті народу.
"Цей народ, пам'ять якого повна спогадів про предків, скинув із себе відкинули, і саме цього не хочуть йому пробачити", - так писав Шерер Жан-Бенуа в кінці XVIII століття.
Моральне сімейне право
Моральність права (юридичної, договірного, звичайного) і моральне право як самостійний регулятор сімейних відносин - поняття дуже близькі, але нетотожні.
Це означає, що закон містить мінімум моральності. Мораль встановлює більш високі вимоги до поведінки особи. її регулюють засоби більш тонкі, а тому глибше проникають в пласт людських відносин.
Моральні норми мають загальний закону ціннісний орієнтир: справедливість, добросовісність та розумність.
У Сімейному кодексі визнання морального права регулятором сімейних відносин підкреслено шість разів.
У частині 4 ст. З моральні підвалини суспільства є критерієм можливості виникнення сім'ї з інших підстав, крім тих, що визначені законом.
У частині 9 ст. 7 СК моральні принципи названі критерієм правомірності (верховенства права) норм юридичного права, що регулюють сімейні відносини.
У частині 1 ст. 9 СК зазначено, що договірне регулювання сімейних відносин не може суперечити моральним засадам суспільства. Згідно ст. 11 СК, звичай, який застосовує суд, також не може суперечити моральним засадам суспільства.
У частині 2 ст. 56 СК зазначено, що заходи, які один з подружжя має право робити для збереження шлюбу, не можуть суперечити моральним засадам суспільства. Такий, що суперечить моральним засадам суспільства, в ч. Ст. 155 СК оголошений відмова батьків від дитини.