Основні формули прикріплення - студопедія

Класифікація колізійних норм (КН).

Класифікація КН пов'язана з особливостями колізійних прив'язок. Найбільш суттєвою є класифікація за формою колізійної прив'язки. Колізійні норми можуть бути двосторонніми і односторонніми. Одностороння - це така норма, прив'язка якої прямо називає право держави, яке слід застосувати (частіше - вказує на застосування права в своїй державі. Напр. Українська КН вказує на застосування права України). Напр. ст. 56 ЗУ «Про МПП», форма і порядок укладення шлюбу в Україні визначається правом України.

Двостороння КН не називає право конкретної держави, а формулює загальний принцип, використовуючи який, можна вибрати право. Тому прив'язку двосторонньої КН називають «формулою прикріплення». тобто вона допомагає прив'язати правовідносини до конкретного правопорядку. Напр. в Договорі між Україною та Польщею про правову допомогу та правові відносини у цивільних і кримінальних справах визначається, що правовідносини в сфері спадкування нерухомого майна регулюються законодавством тієї Сторони, на території якої знаходиться це майно.

За кількістю прив'язок, КН ділять на однозначні і багатозначні. Однозначні - норми, які містять одну прив'язку. Норми, що містять дві, три і більше прив'язок - це багатозначні норми, які в свою чергу можуть бути альтернативними або кумулятивними.

Альтернативні норми розрізняються між собою залежно від характеру зв'язки між альтернативами. У простій альтернативної КН всі альтернативні прив'язки рівнозначні - кожна з них може бути застосована. Найчастіше з'єднуються союзом «або». Напр. ч.1. ст. 42 «Захист права власності та інших речових прав здійснюється на вибір заявника відповідно до права держави, у якому знаходиться майно, або відповідно до права держави суду».

Складна альтернативна КН - норма, в якій альтернативні прив'язки підпорядковані між собою. При цьому виділяють основну (генеральну) прив'язку, яка формулює загальне головне правило вибору права (застосовується в першу чергу) і субсидіарну - формулює ще одне або кілька правил і застосовується тоді, коли головне правило по яким би то не було причин не було застосовано або виявилося недостатнім для вибору компетентного правопорядку. Напр. ч.3.ст.45. ЗУ «Про МПП»: «У разі відсутності вибору права сторонами договору споживання, в тому числі щодо його форми, застосовується право держави, в якому споживач має місце проживання або місцезнаходження».

Кумулятивні - норми, в яких до одних правовідносин застосовуються одночасно кілька прив'язок. При цьому застосування однієї з прив'язок не виключає подальшого застосування іншого. Напр. Договір між Україною і Польщею: «якщо дитину усиновляє сімейна пара, один з яких є громадянином однієї з Договірних Сторін, а другий - інший з Договірних Сторін, повинні бути дотримані вимоги, передбачені законодавством обох Договірних Сторін».

За ступенем обов'язковості для сторін КН ділять на імперативні, диспозитивні і альтернативні.

Диспозитивні - норми, які, встановлюючи загальне правило про вибір права, залишають сторонам можливість відмовитися від нього і тим самим вибрати застосовується право. Напр. зазначений Договір між Україною і Польщею передбачає, що зобов'язання, які виникають з договірних відносин, визначаються законодавством тієї Сторони, на території якої була укладена угода, якщо учасники договірних відносин не підкоряються ці відносини вибраному ними законодавству.

По дії КН в просторі виділяють міжнародні та міжобласні (інтерлокальние). Існує безліч норм, що стосуються колізії законів, які повністю або частково є загальними для декількох держав (як правило говорять про уніфікованих нормах). Інтерлокальние норми - найчастіше це КН складових частин держави, тобто країн, які мають федеративний, земельне чи інше розподіл.

Залежно від механізму створення і застосування розрізняють внутрішні і договірні КН. Внутрішні КН - це норми, які держава розробляє і приймає самостійно в межах своейюрісдікціі. Вони містяться у внутрішніх законодавчих актах відповідного держави. Договірні КН - це однакові колізійні норми, створені на основі міжнародних угод як результат узгодженої волі договірних держав.

Формули прикріплення є результатом узагальнення найбільш поширених двосторонніх колізійних прив'язок і визначення їх основних видів, які прийнято називати по-латині.

1. Особистий закон фізичної особи (lex personalis) -визначається правовий статус физ.лица, його право- і дієздатність, особисті та інші права. Різновиди особистого закону: a) закон громадянства (lex patriae, lex nationalis) - означає застосування права тієї держави, громадянином якої є особа; б) закон місця проживання (lex domicilii) - означає застосування права тієї держави, де особа постійно або переважно проживає. Сьогодні деякі держави використовують змішану систему, тобто застосовують обидва варіанти.

2. Закон національності юридичної особи (lex societatis) - використовується при вирішенні колізій законів, пов'язаних з правовим становищем іноземного юр.лица. застосовується право тієї держави, якій належить юридична особа. Міжнародній практиці відомі різні варіанти визначення «національності» юр.лица, тобто немає єдиної думки при виборі ознак визначення особистого статусу юр.лица.

А) критерій «інкорпорації» характерний для країн англо-американської системи права і деяких інших країн, де питання особистого статусу юр.лица визначається за місцем реєстрації його статуту.

Б) критерій «осілості» характерний для країн континентальної Європи, де питання особистого статусу юр.лица визначається за місцем знаходження адміністративного (управлінського) центру юр.лица.

В) в деяких країнах Близького Сходу «національність» визначається з урахуванням основного місця фактичного здійснення діяльності юр.лица.

3. Закон місця знаходження речі (lex rei sitae) -застосування права тієї держави, на території якого знаходиться річ, і застосовується щодо права власності та інших речових прав, а також в сфері спадкування.

4.Закон, обраний особою, яка вчинила угоду (lex voluntatis) - застосування права тієї держави, яке оберуть самі сторони. Дана формула прикріплення (ще називається «автономія волі») прийнята в більшості країн. При вирішенні всіх колізійних питань у сфері договірних зобов'язань вирішальною є воля сторін. Цей принцип знайшов відображення в ЗУ «Про МПП» ст. 1 п.5 та ст. 5.

5. Закон місця здійснення акту (lex loci actus) - застосування права тієї держави, на території якого був здійснений акт. Приватно акт - широке поняття, охоплює різні приватно-правові дії. це:

а) закон місця укладення договору (lex loci contractus) - застосування права тієї держави, на території якого був укладений договір, а також застосовується в сфері зобов'язального права. Однак існують деякі труднощі при визначенні місця укладення договору, коли цей акт був здійснений шляхом листування. А напр. в країнах англо-американської системи договір вважається укладеним в тому місці, звідки відправлений акцепт, в країнах Європи - де отримано акцепт.

б) закон місця виконання зобов'язання (lex loci solutions) - застосування права тієї держави, на території якого підлягає виконанню зобов'язання, що випливає з договору;

в) закон місця укладення шлюбу (lex loci celebrationis) - застосування права тієї держави, на території якої укладено шлюб.

г) закон місця заподіяння шкоди (lex loci delicti commissi) - застосування права тієї держави, на території якої було завдано шкоду, застосовується для врегулювання деліктних зобов'язань.

6. Закон країни продавця (lex venditoris) -застосування права тієї держави, на території якого заснована, має місце проживання або основне місце діяльності сторона-продавець.

7. Закон найбільш тісному зв'язку (proper law) - застосування права тієї держави, з яким найбільш тісно пов'язані правовідносини, застосовується також в зобов'язального права, у сфері деліктів, шлюбно-сімейних, спадкових, трудових відносинах.

8. Закон суду, який вирішує спір (lex fori) -застосування права тієї держави, суд якої розглядає справу за участю іноземного елемента (суд застосовує своє національне право). Застосовується в міжнародному цивільному процесі.

9. Закон місця роботи (lex loci laboris) -застосування права країни, на території якого здійснюється трудова діяльність і застосовується в сфері междунар.труд-х відносин (проте винятком з цього правила є форма трудового договору).

10. Закон прапора (lex flagi) - застосування права тієї держави, під прапором якої ходить судно, застосовується в сфері торгового-мореплавання.

Схожі статті