Субсидіарну відповідальність засновника і директора ооо по боргах 2019
Що таке субсидіарну відповідальність
Субсидіарну відповідальність - це відповідальність директора та засновників перед кредиторами і державою за борги фірми. Якщо юрособа не може самостійно розрахуватися за своїми зобов'язаннями, то борг в повному фінансовому обсязі лягає на плечі осіб, залучених до субсидіарної відповідальності. Її можна покласти на директора, засновника, головного інженера або головбуха, та й взагалі на будь-якого громадянина, який брав рішення або відповідав за діяльність боржника.
Крім того, запроваджено новий термін - контролює боржника особа. Це фізична особа, яка фактично керував діяльністю фірми, давало вказівки або визначало дії виконавців. За усталеній вУкаіни висловом - «господар фірми». При цьому необов'язково бути пов'язаним з фірмою юридично; якщо встановлений і доведений факт управління - залучення до субсидіарної відповідальності неминуче.
До субсидіарної відповідальності контролюючих боржника осіб залучаються громадяни, які намагалися контролювати діяльність ТОВ різними способами:
- Безпосередньо віддавали обов'язкові для виконання вказівки;
- Шляхом переконання або примусу посадових осіб вчиняли дії «їх» руками;
- Впливали на керівника і інших приймаючих рішення осіб.
Умови для виникнення субсидіарної відповідальності
Субсидіарну відповідальність засновника і директора ТОВ за законом виникає тільки при наявності збитків у заснованої компанії. Якщо активів вистачає для задоволення вимог кредиторів, то до субсидіарної відповідальності нікого притягнути не можна.
В іншому випадку необхідно виконати наступні умови:
- Яка притягається особа повинна мати право давати вказівки, обов'язкові до виконання компанією, або іншим чином впливати на її дії.
- Повинна бути проведена процедура банкрутства (далі - процедура) або отримано заяву боржника про неспроможність.
- Повинна бути доведена причинний зв'язок між діями притягається особи і розоренням компанії. Тільки протиправність дій веде до субсидіарної відповідальності. При цьому презумпція невинності директора або контролюючого боржника особи не діє - їм потрібно довести свою невинність, якщо в їх відношенні надійде заява про притягнення до субсидіарної відповідальності.
☑ Крім того, мотивом для виникнення субсидіарної відповідальності директора або засновника по боргах є факт неподання або несвоєчасного подання заяви про банкрутство. При наявності обставин, перерахованих у ст. 9 і ст.224 Федерального закону № 127-ФЗ, керівник компанії зобов'язаний самостійно заявити про банкрутство протягом 1 місяця.
У свою чергу, субсидіарну відповідальність директора по боргах ТОВ виникає при втраті, спотворенні або приховуванні бухгалтерської документації боржника.
Хто може ініціювати процедуру?
Банкрутство за ініціативою боржника
У ряді випадків боржникові самому вигідно звернутися в Арбітражний суд із заявою про визнання банкрутом. Перевага полягає в тому, що він може в цьому випадку брати участь в процедурі: вибрати «керованого» арбітражного керуючого, блокувати вимоги кредиторів щодо майна компанії і при цьому продовжувати діяльність до моменту ліквідації юридичної особи.
Боржник, який ініціював банкрутство, зобов'язаний подати ознаки неплатоспроможності (наприклад, неможливість ведення бізнесу через накладеного на майно стягнення або неможливість задоволення вимог кредиторів, що перевищують активи компанії).
У п.1 ст.9 Закону № 127-ФЗ перераховані випадки, коли у керівника компанії виникає обов'язок самостійно подати заяву про визнання неспроможності:
- Після розрахунків з декількома кредиторами компанія не зможе розрахуватися з іншими кредиторами і (або) сплатити податки;
- Органи управління ТОВ (збори засновників), розглянувши звіт керівника про фінансовий стан компанії, прийняли рішення про порушення справи про банкрутство;
- Якщо для розрахунків з кредиторами (сплати податків) ТОВ буде змушене продати своє майно і не зможе далі здійснювати господарську діяльність;
- ТОВ відповідає ознакам неплатоспроможності, тобто не вистачає грошей для сплати податків і розрахунків з кредиторами;
- У ТОВ недостатньо майна (активів), щоб погасити кредиторську заборгованість.
Подати заяву правильніше в період ліквідації ТОВ. Тоді порушується завершальна стадія - конкурсне виробництво, і боржник ліквідується за спрощеною процедурою. На цьому економиться час і гроші.
☑ При цьому субсидіарну відповідальність за банкрутство юридичної особи не залежить від того, хто ініціював процедуру. Для керівника боржника (або контролюючої особи) самостійна подача заяви не дає ніяких гарантій щодо особистих коштів і майна.
Банкрутство з ініціативи кредиторів
Ініціювати процедуру вправі кредитор, при чому - не кожен. Закон 127-ФЗ використовує поняття конкурсного кредитора, тобто кредитора за грошовими зобов'язаннями. Якщо вам винні гроші, то ви - конкурсний кредитор. Якщо боржник недопоставив товар або не виконав послуги, то конкурсним кредитором ви не є. Грошовим зобов'язанням вважаються різні несплати (за передані товари, надані послуги або виконані роботи), суми позичок (з відсотками), а також заборгованості по причині завданої шкоди майну кредитора або протиправних дій боржника. У суму грошової вимоги конкурсні кредитори не включають штрафи, пені, відсотки за прострочення платежу і збитки у вигляді упущеної вигоди.
Конкурсний кредитор при подачі заяви про визнання боржника банкрутом повинен слідувати вимогам закону:
- З моменту виникнення пройшло мінімум 3 місяці.
- Борг обчислюється в розмірі не менше 300 тис. Руб.
- Підтвердження боргу відображено у набрав чинності рішення суду.
☑ Кредитори повинні бути готові нести витрати за процедурою. Зазвичай у боржника на судові витрати та оплату арбітражного керуючого вже немає коштів. Повернути понесені витрати вдається, якщо в ході справи представники боржника залучаються у субсидіарної відповідальності.
Банкрутство з ініціативи ФНС
Найгірший варіант для боржника - це ініціювання процедури уповноваженими органами (прокуратурою або ФНС). Закон про банкрутство наділив ФНС особливими правами, які дозволяють звертатися з заявою без вступило в силу судового акта. На відміну від звичайних кредиторів, ИФНС достатньо оформити рішення про стягнення заборгованості за рахунок грошових коштів або майна платника податків. А далі - через 30 днів ФНС подає позов до суду.
Треба зауважити, що ФНС подає позов лише в тому випадку, якщо впевнена в наявності майна у боржника. Пов'язано це з тим, що суди вимагають встановити факти про наявність майна, щоб було кому оплатити судові витрати і роботу арбітражних керуючих. Якщо відомостей про майно немає, то інспекція докладе всіх зусиль для його пошуку, звернеться із запитами в Росреестр, до судових приставів, в ГИБДД і ін. Державні органи. Те ж саме стосується і субсидіарної відповідальності - податківці зберуть докази на бенефіціарів, і тільки тоді звернуться з позовом про банкрутство.
Порядок залучення до субсидіарної відповідальності
Щоб залучити до субсидіарної відповідальності контролюючих боржника осіб, потрібно чітко дотриматися порядок, викладений в ФЗ № 127. Залучати винних осіб до субсидіарної відповідальності можна тільки в ході конкурсного виробництва, коли майно збанкрутілої компанії реалізовано і проведені розрахунки з кредиторами.
Спочатку арбітражний керуючий розглядає справу про банкрутство і встановлює обставини, які до нього привели. Він збирає інформацію про майно боржника, а також причетних до банкрутства осіб. Керуючий може зажадати призначення експертизи, якщо має сумніви в «правдивості» банкрутства. При виявленні ознак навмисного або фіктивного банкрутства керуючий після визнання компанії банкрутом може подати позов про притягнення винних до субсидіарної відповідальності. Подача позову - виняткове право арбітра. Якщо ж він не вважає за потрібне цього робити, то ініціатива подачі заяви переходить до конкурсних кредиторів.
Судова практика
Судова практика у справах про притягнення до субсидіарної відповідальності вкрай суперечлива. Відзначимо кілька знакових рішень судів різних інстанцій.
Схема «заснувати ТОВ - призначити номінального керівника - управляти самому» вже не є гарантією уникнення відповідальності. Перед ФНС поставлена задача підвищити збір податків в казну, і податківці отримали достатньо інструментів для її виконання. Коло контролюючих боржника осіб практично не обмежений, і кожен з них може стати мішенню для залучення до субсидіарної відповідальності.
Паралельно ведеться робота щодо захисту кредиторів від «контрольованого банкрутства» недобросовісних боржників. Винні в навмисному банкрутство ризикують не тільки своїми коштами, а й дискваліфікацією, а в гіршому випадку - свободою. На думку експертів, український бізнес входить в стадію підвищеного контролю з боку держави, і до цього потрібно бути готовим.