Створення комерційної організації - студопедія
Цілі створення юридичної особи: відокремлення майна; обмеження майнового ризику учасника відокремлене майно; організація управління відповідним майном; виступ в комерційному обороті від власного імені.
У самому процесі створення юридичної особи можна виділити як мінімум два етапи - підготовчий і державна реєстрація. І найбільш важливим з них є перший етап. Пояснюється це тим, що в поданих на реєстрацію документах, на підставі яких потім буде вноситися запис в ЕГРЮЛ, заявник підтверджує дотримання ним встановленого порядку створення юридичної особи, вимог до форми і змісту установчих документів. І якщо при цьому порушені приписи закону, то може наступити не тільки адміністративна (ст. 14.25 КоАП РФ), але і кримінальна (ст. 171 КК РФ) відповідальність.
Приступаючи до створення організації, перш за все потрібно вибрати організаційно-правову форму майбутнього суб'єкта правовідносин, так як від цього залежить порядок подальших дій на підготовчому етапі, а головне - характер змісту правосуб'єктності юридичної особи. Адже саме формою визначаються права і обов'язки самої організації, обсяг прав і обов'язків її учасників, порядок управління юридичною особою і ряд інших питань.
Відповідно до цивільного законодавства комерційне юридична особа може бути створена у формі повного товариства і товариства на вірі (господарські товариства); закритого або відкритого акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю або з додатковою відповідальністю (господарські товариства); виробничого кооперативу та унітарного підприємства.
При виборі організаційно-правової форми треба пам'ятати, що господарські товариства і господарські товариства, маючи багато спільного, в той же час володіють істотними відмінностями, які полягають у наступному.
По-перше, господарські товариства є перш за все об'єднання осіб (учасники мають брати безпосередню участь в діяльності товариства), тоді як господарські товариства - це об'єднання капіталів (досить внести вклад до статутного капіталу).
По-друге, засновниками товариства можуть бути тільки юридичні особи і підприємці без утворення юридичної особи, в той час як створити господарське товариство може будь-яка особа.
По-третє, засновники товариства солідарно несуть субсидіарну (додаткову) відповідальність за зобов'язаннями організації (тобто при недостатності майна боржника-товариства решта боргу покривається за рахунок майна засновника), учасники ж господарського товариства несуть ризик збитків лише в рамках вкладу, внесеного до статутного капіталу (за винятком товариства з додатковою відповідальністю).
Є і внутрішні відмінності. Так, в товаристві на вірі (командитне товаристві) на відміну від повного товариства поряд з повними товаришами існують пересічні вкладники - фізичні або юридичні особи, які несуть ризик збитків, пов'язаних з підприємницькою діяльністю товариства, в межах сум внесених ними вкладів, але участі в цій діяльності вони не приймають.
В акціонерному товаристві статутний капітал розділений на акції, а в товаристві з обмеженою відповідальністю - на частки, і в цьому їх основна відмінність. Воно має істотне значення при прийнятті рішення загальними зборами учасників (акціонерів): в акціонерному товаристві голосування відбувається за принципом "одна акція - один голос" (чим більше акцій, тим більше "голосів"), в товаристві з обмеженою відповідальністю - "одна частка - один голос ".
Виробничий кооператив є добровільне об'єднання громадян на основі членства для спільної виробничої або іншої господарської діяльності (виробництво, переробка, збут промислової, сільськогосподарської та іншої продукції, виконання робіт, торгівля, побутове обслуговування, надання інших послуг), заснованої на їх особистій трудовій і іншій участю і на об'єднанні його членами (учасниками) майнових пайових внесків. Члени виробничого кооперативу несуть за зобов'язаннями кооперативу субсидіарну відповідальність.
Далі слід розробити установчі документи юридичної особи, на підставі яких буде здійснюватися його діяльність (п. 1 ст. 51 ГК РФ). У цих документах незалежно від обраної організаційно-правової форми повинні бути вказані найменування і місцезнаходження юридичної особи, визначено порядок управління його діяльністю.
Обов'язковість фірмового найменування для комерційної організації встановлена п. 4 ст. 54 ГК РФ. Фірмове найменування ( "фірма") - це певне ім'я або назва, під яким виступає підприємець (як індивідуальний, так і колективний) в своїй виробничій чи торговельній діяльності. Воно служить для ідентифікації підприємця, індивідуалізації його діяльності в господарському обороті, грає важливу роль в конкурентній боротьбі і як елемент промислової власності має певну економічну цінність - тим більшу, ніж вище репутація підприємця на ринку. Тому особливий інтерес представляє питання захисту права на "фірму".
Місце знаходження юридичної особи визначається місцем його державної реєстрації (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Вона здійснюється за місцем знаходження постійно діючого виконавчого органу юридичної особи, а в разі відсутності такого органу - за місцем знаходження іншого органу або особи, що мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності.
Порядок управління діяльністю юридичної особи.
Склад (перелік) органів юридичної особи (вищий і виконавчі), компетенція кожного з них, порядок їх призначення або обрання визначаються для різних видів юридичних осіб (їх організаційно-правових форм) Цивільним кодексом, спеціальними федеральними законами про відповідні види юридичних осіб, іншими правовими актами і установчими документами конкретної юридичної особи. Органи юридичної особи формують і виражають його волю, і тому саме через них, тобто за допомогою скоєних ними дій, воно набуває цивільних і інші права і приймає на себе обов'язки. Їх дії розглядаються як дії самої юридичної особи.
Організація управління відокремлене майно засновника при створенні ним комерційної організації здійснюється через органи управління (одноосібні або колегіальні), її структурних підрозділів, зокрема - філії і представництва.
Порядок призначення або обрання органів управління визначається законом або установчими документами.
Найбільш проста форма управління - в унітарних підприємствах одноосібний керівник, який призначається власником майна (ст.113 ЦК); найбільш складна - в акціонерних товариствах (ст. 103 ЦК): - многозвенная система органів управління (загальні збори акціонерів, рада директорів, виконавчий орган та орган контролю - ревізійна комісія, яка покликана забезпечити гарантію прав акціонерів і кредиторів акціонерного товариства).
Представництва та філії повинні бути зазначені в установчих документах, вони не є юридичними особами, діють на підставі затверджених комерційною організацією положень. Їх керівники діють на підставі довіреності.
Загальний порядок полягає в наступному:
комерційна організація створюється за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним органу;
установчими документами є: установчий договір і статут - для ТОВ і ТДВ (крім товариств створених одним засновником); тільки статут - для АТ, виробничих кооперативів, державних і муніципальних унітарних підприємств.
Законодавством визначено основні вимоги до змісту установчих документів, крім цього, може бути включено все, що не суперечить чинному законодавству