Реорганізація у формі виділення
Реорганізація у формі виділення
Що таке виділення?
Ухвалення рішення про реорганізацію у формі виділення
Процедура добровільної реорганізації починається з прийняття відповідного рішення. Як в акціонерному товаристві, так і в суспільстві з обмеженою відповідальністю це питання відноситься до компетенції загальних зборів акціонерів * (6). У разі реорганізації акціонерного товариства слід брати до уваги такі важливі формальні вимоги:
а) рішення про реорганізацію приймається тільки за пропозицією ради директорів, якщо інше не встановлено статутом товариства * (7);
б) рішення про реорганізацію приймається загальними зборами акціонерів більшістю в три чверті голосів акціонерів власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів * (8), причому при вирішенні питання про реорганізацію акціонери власники привілейованих акцій беруть участь у загальних зборах акціонерів з правом голосу * ( 9).
У суспільстві ж з обмеженою відповідальністю рішення про реорганізацію приймається всіма учасниками товариства одноголосно * (10).
Організаційно-правова форма виділяється суспільства
Законодавство не дає прямої відповіді на питання про те, в якій організаційно-правовій формі можуть бути утворені виділяються суспільства. Однак визначення реорганізації у формі виділення щодо акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю вказують на те, що в результаті виділення створюється одне або кілька товариств * (11). Під "господарськими товариствами" ГК України передбачає акціонерні товариства, товариства з обмеженою або з додатковою відповідальністю * (12). Отже, при реорганізації акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю у формі виділення можуть бути створені нові юридичні особи у формі, передбаченої виключно для господарських товариств.
Потрібно мати на увазі, що відкриті акціонерні товариства, акції яких перебувають у державній (муніципальної) власності, не можуть брати участь в реорганізації, що призводить до створення юридичної особи іншої організаційно-правової форми * (13).
Учасники виділяється суспільства
Чисельний склад виділяється суспільства
При реорганізації необхідно брати до уваги таке важливе питання, як можливість кількісних обмежень складу учасників.
Відносно чисельного складу товариства з обмеженою відповідальністю законодавство встановлює таке обмеження: число учасників товариства не повинно бути більше 50, в іншому випадку суспільство протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство або у виробничий кооператив. Санкцією за недотримання даного розпорядження може з'явитися ліквідація товариства в судовому порядку на вимогу органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших уповноважених органів * (36).
Правила про товариства з обмеженою відповідальністю застосовуються до товариств з додатковою відповідальністю остільки, оскільки інше не передбачено законодавством * (37).
Число акціонерів відкритого акціонерного товариства не обмежено, число ж акціонерів закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати 50 * (38).
Відносно як товариств з обмеженою відповідальністю, так і акціонерних товариств існує важлива вимога: заборонено мати в якості єдиного учасника (акціонера) інше господарське товариство, що складається з однієї особи * (39).
Антимонопольне регулювання. примусова реорганізація
ГК України передбачає, що у випадках, встановлених законом, реорганізація юридичної особи у формі виділення з його складу одного чи кількох юридичних осіб здійснюється за рішенням уповноважених державних органів або за рішенням суду * (40). Таким органом в даний час є Міністерство України з антимонопольної політики і підтримки підприємництва * (41).
З метою попередження можливого зловживання комерційними організаціями домінуючим становищем і запобігання обмеження конкуренції даний орган здійснює контроль в тому числі за виділенням з державних і муніципальних унітарних підприємств, розмір активів яких перевищує 50 тис. Мінімальних розмірів оплати праці, господарюючого суб'єкта, частка якого на відповідному товарному ринку буде перевищувати 35%, за винятком випадків, коли ліквідація здійснюється за що набрало законної сили рішенням арбітраж ого суду * (42).
Прикладом примусової реорганізації може бути випадок, коли комерційні організації та некомерційні організації, які займаються підприємницькою діяльністю, займають домінуюче становище і зробили два або більше порушень антимонопольного законодавства. Якщо дана ситуація веде до розвитку конкуренції, федеральний антимонопольний орган має право прийняти рішення про їх примусової реорганізації шляхом виділення з їх складу однієї або декількох організацій на базі структурних підрозділів * (43).
Рішення про примусову реорганізацію у формі виділення з комерційної організації приймається при наявності певних умов:
а) можливості організаційного та територіального відокремлення її структурних підрозділів;
б) відсутність між її структурними підрозділами тісного технологічного взаємозв'язку;
в) можливості юридичних осіб в результаті реорганізації самостійно працювати на ринку певного товару * (44).
Рішення федерального антимонопольного органу про примусове виділення підлягає виконанню власником або органом, уповноваженим ним, з урахуванням вимог, передбачених у зазначеному рішенні, і в певний в ньому термін, який не може бути менше шести місяців * (45).
Якщо засновники (учасники) юридичної особи, уповноважений ними орган чи орган юридичної особи, уповноважений на реорганізацію його установчими документами, які не здійснять реорганізацію юридичної особи в термін, визначений у рішенні уповноваженого державного органу, суд за позовом зазначеного державного органу призначає зовнішнього керуючого юридичною особою і доручає йому здійснити реорганізацію цієї юридичної особи. З моменту призначення розпорядника майна до нього переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Зовнішній керуючий виступає від імені юридичної особи в суді, становить розділовий баланс і передає його на розгляд суду разом з установчими документами що виникають в результаті реорганізації юридичних осіб. Затвердження судом зазначених документів є підставою для державної реєстрації знову виникаючих юридичних осіб * (46).
Захист прав кредиторів
Захист прав акціонерів
Концепція захисту акціонерів зводиться до того, щоб в результаті реорганізації не був зменшений обсяг належних їм прав або, якщо це неможливо, щоб суспільство було зобов'язане придбати належні їм акції.
Обсяг прав акціонерів. Питання, пов'язані з випуском акцій, регулюються Федеральною комісією з ринку цінних паперів. У рішення про випуск акцій акціонерного товариства, що створюється при реорганізації, необхідно включати порядок і умови їх розміщення, встановлені рішенням загальних зборів акціонерів товариства, що реорганізується про виділення * (62). Дане рішення потрібно при державній реєстрації реорганізованого або реорганізованих товариств, а також для реєстрації випуску цінних паперів * (63).
Рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі виділення має регламентувати такі питання: типи акцій, що випускаються кожним емітентом; права власників цих акцій; терміни і порядок обміну на них акцій товариств, що реорганізовуються; співвідношення типів і номінальних вартостей акцій, що випускаються, що застосовується при обміні для всіх типів раніше випущених акцій товариства, що реорганізується акціонерного товариства * (64).
Основоположним принципом, на якому будується концепція захисту прав акціонерів, є принцип, згідно з яким умови обміну акцій реорганізованих акціонерних товариств на акції або інші цінні папери, що розміщуються при реорганізації, не можуть містити будь-які вимоги, що обмежують права їх власників. Цей принцип знаходить розвиток в приписі, згідно з яким права, які надаються всім власникам одного типу акцій будь-якого товариства, що реорганізується при розміщенні акцій або інших цінних паперів, що випускаються при реорганізації, повинні бути рівними. Як було відзначено, при виділенні акціонерних товариств вибір акцій або інших цінних паперів акціонерних товариств для обміну на акції товариства, що реорганізується може здійснюватися тільки за бажанням їх власника * (65).
Право вимагати викупу акцій. Ще одним способом захисту прав акціонерів при реорганізації є право акціонерів - власників голосуючих акцій вимагати викупу суспільством всіх або частини належних їм акцій * (66). Як вказувалося, власники привілейованих акцій мають право голосу при ухваленні рішення про реорганізацію. Обов'язок суспільства придбати власні акції виникає тільки в разі реалізації акціонерами права вимагати викупу акцій. Щоб реалізувати це право, акціонер повинен був голосувати проти прийняття рішення про реорганізацію товариства або не брати участі в голосуванні з цього питання * (67).
При внесенні до порядку денного загальних зборів акціонерів питання про реорганізацію необхідно скласти список акціонерів, у яких в разі прийняття такого рішення може виникнути право вимагати викупу належних їм акцій. Список акціонерів складається на підставі даних реєстру акціонерів товариства * (68).
Викуп акцій суспільством здійснюється за ринковою вартістю цих акцій * (69). У цьому випадку ринкова вартість майна повинна визначатися незалежним оцінювачем (аудитором) * (70). Товариство зобов'язане інформувати акціонерів про наявність у них права вимагати викупу товариством належних їм акцій, про ціну і порядок здійснення викупу * (71). Оскільки ця інформація повинна бути доведена до відома акціонерів заздалегідь, то ринкова вартість майна повинна бути визначена після внесення цього питання до порядку денного зборів акціонерів, але до повідомлення акціонерів.
Якщо акціонер вирішив вдатися до процедури викупу акцій, він повинен направити товариству письмову вимогу, в якому вказати кількість акцій, викупу яких він вимагає * (72). Така вимога має бути пред'явлено суспільству не пізніше 45 днів з дати прийняття загальними зборами акціонерів рішення про реорганізацію * (73). Після закінчення строку для пред'явлення акціонерами вимог про викуп належних їм акцій товариство протягом 30 днів зобов'язана викупити акції в акціонерів, які пред'явили вимоги про викуп * (74).
Потрібно мати на увазі, що загальна сума коштів, що спрямовуються суспільством на викуп акцій, не може перевищувати 10% вартості чистих активів товариства на дату прийняття рішення про реорганізацію. Якщо загальна кількість акцій, щодо яких заявлені вимоги про викуп, перевищує кількість акцій, яке може бути викуплено суспільством, акції викуповуються у акціонерів пропорційно заявленим вимогам * (75). Законодавець зобов'язує суспільство погасити акції, викуплені в акціонерів у разі реорганізації * (76).
Відповідно акції реорганізується акціонерного товариства, вимога про викуп яких пред'явлено і які відповідно до законодавства повинні бути викуплені, не підлягають конвертації.
Акції товариства, що реорганізується акціонерного товариства, щодо яких вимога про викуп могло бути пред'явлено, але не надійшло протягом строку для пред'явлення вимоги про викуп, визнаються конвертованими після закінчення цього терміну * (77).
Законодавство встановлює загальний обов'язок по реєстрації юридичних осіб * (86). Діяльність незареєстрованого підприємства забороняється, а доходи, отримані від діяльності незареєстрованої підприємства, стягуються через суд * (87). Податкові органи мають право пред'являти позови про визнання реєстрації підприємства недійсною * (88).
При зміні організаційно-правової форми підприємства та при внесенні змін або доповнень до установчих документів підприємства засновник зобов'язаний у тижневий термін повідомити відповідні відомості органу, що зареєстрував підприємство * (89).
За допомогою тісної взаємодії податкових і реєструючих органів, постійно обмінюються інформацією, держава здійснює контроль за реорганізацією господарських товариств. Основною метою контролю за дотриманням запропонованої процедури є забезпечення прав кредиторів.
Прикладом такої взаємодії може бути необхідність представлення низки документів для реєстрації знову виникає юридичної особи, серед яких, зокрема, повинні бути:
установчі документи знову виникає юридичної особи;
рішення про реорганізацію юридичної особи та про створення нової юридичної особи (осіб);
копії установчих документів (з урахуванням змін) юридичної особи, з якого виділяється інша юридична особа;
розподільчий баланс, який містить перелік зобов'язань, які переходять до правонаступника;
комерційним організаціям необхідно подати документ, який підтверджує факт оплати статутного капіталу;
інші документи відповідно до чинного законодавства * (90).
Отримання постійного свідоцтва про реєстрацію виділився суспільства обумовлено поданням довідки про взяття на облік реорганізованого товариства * (91), для чого, як вказувалося, потрібно представити інформаційний лист про внесення змін до облікових документів.
Можна відзначити збільшення ролі Федеральної комісії з ринку цінних паперів в процесі державного контролю за дотриманням встановленої процедури реорганізації. Так, в Москві посилено відповідальність за правопорушення в сфері ринку цінних паперів * (92), також з'явилася необхідність подання документів про розміщення акцій, зареєстрованих в Московському регіональному відділенні ФКЦБУкаіни, при реєстрації змін статуту акціонерного товариства * (93).
Відносно установчих документів товариства, що створюється в результаті виділення, встановлено такі правила. Учасники виділяється суспільства з обмеженою відповідальністю підписують установчий договір * (94). Загальні збори учасників виділяється суспільства з обмеженою відповідальністю стверджує його статут і обирає органи товариства.
Що стосується акціонерних товариств, то закон "Про акціонерні товариства", врегулювавши ці питання для інших форм реорганізації * (95), не дає прямої відповіді на питання про затвердження статуту виділяється суспільства * (96). У разі, якщо засновниками виділяється суспільства виступають акціонери товариства, що реорганізується, то можна припустити, що саме вони повинні затвердити статут товариства. Але однозначну відповідь дати знову неможливо. Згідно з положенням ГК РФ, статут акціонерного товариства затверджується засновниками * (97). Закон "Про акціонерні товариства" говорить наступне: "засновниками товариства є громадяни та (або) юридичні особи, що прийняли рішення про його заснування" * (98), рішення ж про виділення приймається, як відомо, на загальних зборах акціонерів товариства, що реорганізується. Відповідно до іншої статті цього закону, "при установі суспільства всі його акції повинні бути розміщені серед засновників" * (99). Ймовірно, що якщо акції розміщуються серед засновників, тобто серед тієї частини акціонерів, яка вирішила виділитися, то саме вони і повинні затверджувати статут виділяється суспільства.
Якщо ж засновником і єдиним акціонером виділяється суспільства є саме реорганізовуване суспільство, то, швидше за все, рішення про виділення буде одночасно рішенням про заснування нового суспільства.
В даний час навряд чи можна говорити про єдиний підхід до ряду ключових питань, що виникають при реорганізації в будь-якій формі. Потрібно констатувати наявність суттєвих прогалин в законодавстві про реорганізацію. Нечіткість формулювань, неузгодженість думок різних державних органів лише збільшують список спірних питань. Пізніший закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю" дає деякі відповіді на питання, обійдені мовчанням в прийнятому раніше нього законі "Про акціонерні товариства". Ситуація, що склалася повинна бути змінена не половинчастими заходами, а глобально шляхом прийняття відповідного акта. Очевидно, що процес остаточного формування відповідної нормативної бази займе чимало часу.
ЕФЕКТИВНІ РІШЕННЯ ДЛЯ ВАШОГО БІЗНЕСУ