реальні права
B22 При оцінці наявності у нього повноважень інвестор розглядає тільки реальні права, пов'язані з об'єктом інвестицій (якими володіє інвестор і інші особи). Право є реальним, якщо суб'єкт права має практичну можливість реалізувати таке право.
B23 Визначення, чи є права реальними, вимагає винесення судження з урахуванням всіх фактів і обставин. Як приклади факторів, які можуть бути розглянуті при визначенні наявності реальних прав, можна назвати (список не є вичерпним):
(A) Наявність або відсутність будь-яких бар'єрів (економічного або іншого характеру), які перешкоджають суб'єкту (суб'єктам) права в реалізації своїх прав. Приклади таких бар'єрів включають серед іншого:
(I) фінансові санкції та стимули, які перешкоджають суб'єкту права в здійсненні своїх прав (або утримують суб'єкта права від здійснення своїх прав);
(Ii) ціни контракту або конвертації, яка створює фінансовий бар'єр, що перешкоджає суб'єкту права в здійсненні своїх прав (або утримує суб'єкта права від здійснення своїх прав);
(Iii) умови, які роблять реалізацію права малоймовірним, наприклад умови, жорстко обмежують терміни виконання;
(Iv) відсутність в установчих документах об'єкта інвестицій або в застосовних законах і підзаконних актів чіткого, розумного механізму, який дозволив би суб'єкту права реалізувати свої права;
(V) нездатність суб'єкта права отримати інформацію, необхідну для реалізації своїх прав;
(Vi) операційні бар'єри або стимули, які перешкоджають суб'єкту права в здійсненні своїх прав або утримують суб'єкт права від здійснення своїх прав (наприклад, відсутність інших керуючих, які бажають або здатних надавати спеціалізовані послуги або надавати послуги і перевести на себе інші вигоди керуючого, який передає справи );
(Vii) вимоги законів або регулюючих органів, які перешкоджають суб'єкту права в здійсненні своїх прав (наприклад, якщо закордонному інвестору заборонено здійснювати свої права).
(B) У випадку якщо реалізація права вимагає згоди декількох сторін або кілька сторін є суб'єктами одного права, наявність або відсутність встановленого механізму, який дає таким сторонам практичну можливість реалізувати їх права на колективній основі, якщо вони побажають це зробити. Відсутність такого механізму - це ознака того, що права можуть виявитися нереальними. Чим більше число сторін, чиє згода потрібна для реалізації права, тим менше ймовірність, що право є реальним. Однак рада директорів, члени якого незалежні від особи, яка приймає рішення, може служити механізмом для колективних дій декількох інвесторів при здійсненні їх прав. Отже, право відсторонення, яке може бути реалізовано незалежною радою директорів, з набагато більшим ступенем імовірності є реальними, ніж ті ж самі права, які можуть бути реалізовані великим числом інвесторів окремо.
(C) Чи матиме сторона або сторони, які є власниками права, вигоду з реалізації таких прав. Наприклад, власник потенційних прав голосу в об'єкті інвестицій (див. Пункти B47 - B50) повинен враховувати ціни контракту або конвертації інструменту. Умови потенційних прав голосу з більшим ступенем імовірності будуть реальними, якщо ціна виконання інструменту вигідніше ринкової або інвестор витягнув би вигоду з будь-яких інших причин (наприклад, за допомогою реалізації ефекту синергії між інвестором та об'єктом інвестування) в результаті виконання або конвертації інструменту.
B24 Крім того, щоб воно було реальним, право повинно бути можливо здійснити тоді, коли прийнято рішення щодо управління значимою діяльністю. Як правило, для того, щоб право було реальним, повинна бути можливість реалізувати його в даний час. Однак в деяких випадках права можуть бути реальними, навіть якщо вони не можуть бути реалізовані в даний час.
Об'єкт інвестицій проводить щорічні збори акціонерів, на яких приймаються рішення з управління значимою діяльністю. Наступне планове збори акціонерів відбудуться через вісім місяців. Однак акціонери, які самі по собі або разом з іншими акціонерами володіють щонайменше 5 відсотками прав голосу, можуть скликати позачергові збори, щоб внести зміни в існуючу політику щодо значимої діяльності, але при цьому існує вимога подання повідомлення іншим акціонерам, що означає, що такі збори не може бути проведено протягом щонайменше 30 днів. Зміни в політику по відношенню до значимої діяльності можуть бути внесені тільки на позачергових або планових зборах акціонерів. Це включає твердження істотних угод із продажу активів, а також вкладення або відчуження значних інвестицій.
Викладена вище ситуація може бути застосована для прикладів 3A - 3D. представлених нижче. Кожен приклад розглядається окремо.
Інвестор є власником більшості прав голосу в об'єкті інвестицій. Права голосу інвестора є реальними, оскільки інвестор може приймати рішення щодо управління значимою діяльністю, коли такі рішення повинні бути прийняті. Той факт, що пройде 30 днів до того моменту, коли інвестор може реалізувати свої права голосу, не позбавляє інвестора поточної можливості управляти значимою діяльністю з моменту придбання пакета акцій інвестором.
Інвестор є стороною форвардного контракту на придбання контрольного пакету акцій об'єкта інвестицій. Дата виконання форвардного контракту настає через 25 днів. Існуючі акціонери не можуть змінити існуючу політику щодо значимої діяльності, тому що позачергові збори не може бути проведено протягом щонайменше 30 днів, після закінчення яких форвардний контракт вже буде виконаний. Таким чином, інвестор має права, які по суті еквівалентні прав акціонера, який володіє контрольним пакетом акцій в прикладі 3A вище (тобто інвестор, що бере участь у форвардного контракту, може приймати рішення щодо управління значимою діяльністю, коли вони потрібні). Форвардний контракт інвестора - це реальне право, яке дає інвестору можливість управляти значимою діяльністю в даний час навіть до того, як буде виконаний форвардний контракт.
Інвестор є власником реального опціону на придбання контрольного пакету акцій об'єкта інвестицій; опціон може бути виконаний через 25 днів, і ціна його виконання значно вигідніше ринкової. В даному прикладі має бути зроблений той же висновок, що і в прикладі 3B.
Інвестор є стороною форвардного контракту на придбання контрольного пакету акцій об'єкта інвестицій без придбання будь-яких інших супутніх прав щодо об'єкта інвестицій. Дата виконання форвардного контракту настає через шість місяців. На відміну від викладених вище прикладів, інвестор не має можливість управляти значимою діяльністю в даний час. В даний час існуючі акціонери мають можливість управляти значимою діяльністю, оскільки вони можуть внести зміни в існуючу політику щодо значимої діяльності перш, ніж форвардний контракт буде виконаний.
B25 Реальні права, які можуть реалізувати інші сторони, можуть перешкодити здійсненню інвестором контролю над об'єктом інвестицій, з яким такі права пов'язані. Такі реальні права не вимагають наявності у суб'єкта права можливості ініціювати процедуру прийняття рішень. Протягом часу, протягом якого права не є лише правами захисту інтересів (див. Пункти B26 - B28), реальні права інших сторін можуть перешкоджати здійсненню інвестором контролю над об'єктом інвестицій, навіть якщо такі права надають суб'єкту права поточну можливість лише стверджувати або блокувати рішення , що стосуються значимої діяльності.
Відкрити повний текст документа