Навіщо і як направляти претензію
Ч то таке претензійний порядок? Він виражається в тому, що незадоволена сторона повинна не відразу звертатися до суду, а спочатку спробувати врегулювати спір шляхом переговорів. І ці спроби необхідно документально підтверджені: тобто повинна бути спрямована письмова претензія та отриманий на неї не влаштовує ініціатора розглядів відповідь (або не отримано зовсім, але чекати покладений термін його все-таки доведеться).
Якщо раніше дотримання претензійного порядку (його ще називають «досудовий порядок врегулювання спору») було обов'язковим, тільки якщо сторони це прямо вказали в укладається договорі, то нині ця процедура стала необхідною для всіх до подачі позову в арбітражний суд (за деякими винятками).
Чому так зробили? Законодавець прямо говорить, що досудова процедура врегулювання спору покликана, перш за все, розвантажити суди 1. А конфліктуючим сторонам вона дозволяє добровільно вирішити суперечку до передачі справи в суд без додаткових витрат грошей 2.
Ще важливо знати, що пред'явлення претензії зупиняє перебіг строку позовної давності (п. 3 ст. 202 ЦК України).
Коли претензія обов'язкове?
- про встановлення фактів, що мають юридичне значення;
- про присудження компенсації за порушення права на судочинство і на виконання судового акта в розумний строк;
- про банкрутство;
- корпоративні спори;
- про захист прав і законних інтересів групи осіб;
- про дострокове припинення охорони товарного знака через те, що він не використовується;
- про оскарження рішень третейських судів.
Але існує законопроект № 32493-7, який вносить зміни в ч. 5 ст. 4 АПК РФ, що обмежують сферу застосування обов'язкового претензійного порядку:
- під нього планують підвести тільки «цивільно-правові спори про стягнення грошових коштів» та
- вимоги, що виникли «з договорів, інших угод, внаслідок безпідставного збагачення»;
- планують розширити перелік винятків із загального правила про обов'язковість претензійного порядку.
На дату підписання номера до друку законопроект пройшов третє читання.
Якщо претензійний порядок не дотриманий
Все буде залежати від того, коли суд зверне увагу на цей факт.
Він може виявити недотримання досудового порядку, коли позов ще не прийнятий до розгляду або після його прийняття. У будь-якому випадку при виявленні даного факту позов перестає розглядатися судом і ініціатору розглядів пропонується пройти процедуру досудового претензійного порядку. Після того як він виконає цю вимогу, зможе подати позовну заяву ще раз.
Буває навіть, що суди вирішують спір по суті, а при оскарженні з'ясовується, що претензійний порядок не дотриманий. Тоді позов знову ж залишається судом без розгляду 3.
Порушення досудового порядку закон відносить до зловживання процесуальними правами. Тому на порушника може бути віднесено тягар судових витрат незалежно від результату суперечки (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Типовими порушеннями тут є:
- пропуск строку направлення претензії,
- порушення терміну відповіді на претензію,
- ігнорування претензії.
Як оформити претензію
Очевидно, що організація, що направляє претензію, хоче досягти своєї мети. У претензії слід вказати 4:
- чітко сформульовані вимоги;
- обґрунтований розрахунок і суму претензії (якщо вона підлягає оцінці);
- обставини, на яких ґрунтуються вимоги;
- докази, що підтверджують права вимоги;
- посилання на норми права;
- перелік документів, що додаються;
- інші відомості, необхідні для врегулювання спору.
Якщо цих даних не буде, суд може порахувати, що спрямований документ - НЕ претензія, а, наприклад, звичайне лист або запит. А значить, претензійний порядок не дотриманий! 5
Але наприклад, в спорі про стягнення компенсації за порушення інтелектуальних прав в претензії досить було вказати діапазон, в якому може бути стягнута компенсація: від 10 000 до 5 000 000 руб. (Ст. 1301 ЦК України). В подальшому в позові можна вже вказати конкретну суму, наприклад 50 000 руб. 7
Фактичні обставини і підстави вимоги зазвичай повинні містити посилання на договори, акти та інші документи 8. Див. Приклад 1.
Претензія у зв'язку з несплатою товарів за договором поставки
Одного разу суд збентежило, що лист позивача не було пойменовано як досудова претензія і в ньому було відсутнє попередження про намір звернутися до суду 9.
Підписує претензію організації особа, яка має право діяти від її імені без довіреності (зазвичай це генеральний директор), або представник за дорученням.
Зверніть увагу: в деяких законах зустрічаються положення, в силу яких певні претензії обов'язково повинні направлятися з конкретними додатками 13.
Однак відсутність додатків у відповіді на претензію - не привід засумніватися в дотриманні досудового порядку.
Скільки чекати? Або строк звернення до суду
Якщо в укладеному договорі. в рамках виконання якого виникла суперечка, прописаний претензійний порядок, то і термін, протягом якого потрібно чекати відповіді на спрямовану претензію, там буде вказано точно.
Якщо в договорі нічого не сказано. то діємо за загальним правилом - перед зверненням до суду повинно пройти 30 календарних днів з дати направлення вимог контрагенту (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Суди завжди з радістю знімають з себе навантаження, коли цей строк не дотримано 14.
На спробу врегулювати спір мирно часто йде менше 30 днів. Отримавши негативну відповідь контрагента на претензію, можна, звичайно, спробувати звернутися до суду, т. К. Ясно, що судового розгляду сторонам не уникнути. Однак в законі чітко сказано, що позов подається після закінчення 30 днів з дати направлення претензії. Тому у суду залишається формальне право його не розглядати (залишити без руху).
У договорі можна прописати будь-який термін для направлення відповіді на претензію. наприклад 10 або 20 календарних або робочих днів. Якщо ні законом, ні договором інший термін розгляду претензії не встановлено, то термін, зазначений безпосередньо в претензії, для її виконання при подачі позовної заяви значення не має 15.
У договорі можна прописати і порядок направлення претензій, наприклад, по електронній пошті. Однак суд може порахувати, що в такому випадку неможливо встановити докази направлення претензії, і знову ж таки залишити позов без розгляду 16.
Спосіб надання претензії
До позову в суд обов'язково додається претензія і докази її надсилання відповідачеві поштою або іншим способом 19. Якщо докази направлення відсутні, претензійний порядок знову ж вважатимуть недотримання 20.
Як повинна бути оформлена відмітка про отримання документа на ньому самому, щоб однозначно свідчити цей факт? Як намагаються ухилитися від цього, вказуючи лише частина необхідних відомостей? І як з цим боротися? Відповіді ви знайдете в статті «Добиваємося підтвердження факту отримання документа»
В іншій справі суд вказав, що при особистій передачі претензія повинна бути зареєстрована і підписана посадовою особою відповідача, ще обов'язково повинна стояти дата вручення 22.
Отже, повний склад відомостей про вручення документа особисто в руки включає:
Однак краще направляти претензію надійним і перевіреним способом: поштою з повідомленням про вручення та описом вкладення. Без опису суди вважають претензійний порядок недотримання, тому що їм достовірно не відомо, яка саме папір була вкладена в конверт 23.
Зловживання з боку опонента
Якщо права організації порушені, то до подачі позову в суд вона зобов'язана направити претензію своєму опоненту (майбутньому відповідачу в судовій суперечці), а потім ще чекати мінімум 30 календарних днів (це за загальним порядком). Дане час недобросовісний контрагент може використовувати для виведення активів або ініціювання власного банкрутства. Тоді ваша організація залишиться ні з чим, навіть отримавши позитивне рішення суду.
Знаючи про такий ризик, ви маєте право просити суд прийняти попередні забезпечувальні заходи (ст. 99 АПК РФ). Вони допоможуть зберегти майно контрагента до моменту винесення рішення. Але при поводженні з відповідним клопотанням є одна заковика, вона полягає в термінах: позовна заява повинна бути подана протягом 15 днів з дня прийняття забезпечувальних заходів. Цей строк не продовжений до 30 днів, які необхідні для дотримання претензійного порядку. Таким чином, в забезпечувальних механізмі утворюється пролом, і недобросовісний контрагент все одно отримує час для приховування майна. Не кажучи вже про те, що переконати суд прийняти забезпечувальні заходи буває проблематично.
Не забувайте виконувати вимоги до претензійної порядку, описані в статті. Юристи контрагента звернуть на це увагу і тоді серйозніше поставляться до ваших вимог - у вас буде більше шансів домовитися до суду або виграти справу вже там.