Комерційне право як наука - поняття комерційного права
На відміну від комерційного права як підгалузі цивільного права, що регулює комерційні відносини, наука комерційного права вивчає особливості правового (приватноправового та публічно-правового) регулювання відносин, що складаються у зв'язку із здійсненням і громадська організація комерційної діяльності. Оскільки ці особливості виражені в нормах не тільки цивільного, а й публічного права (адміністративного, кримінального, процесуального та ін.), Наука комерційного права вивчає будь-які нормативні правові акти, в яких виражені особливості правового регулювання торгівлі та пов'язаних з нею відносин.
Зрозуміло, крім норм права в предмет науки комерційного права входять доктрина комерційного права, тобто різні юридичні дефініції, конструкції, концепції і теорії, як українські, так і зарубіжні, а також юридична практика, особливо практика арбітражних судів.
У зв'язку з характеристикою науки комерційного права зробимо спочатку стислий екскурс в історію комерційного (господарського) права.
Найдавнішого праву дуалізм приватного права, тобто поділ його на цивільне і торгове, відомий не був. Поділ приватного права на дві системи бере початок в ту пору, коли в пізньому римському праві поряд з цивільним правом виникло особливе торгове - загальнонародне право.
Це сталося під впливом іноземного права, зокрема грецького. По суті це було міжнародне торгове право. В середні віки торгове право розвивалося як станове право купців (купецьке право). Воно називалося торговим не тому, що регулювала торговельні відносини, а тому, що його нормам підпорядковувалися лише особи, що входять до торгівельне стан. Крім станового характеру феодального суспільства виникненню спеціальних норм торгового права сприяла специфічна діяльність купців - торгівля, організація виробництва. Норми цивільного права, що вимагають від учасників правовідносин здійснення складних формальностей, індивідуального підходу до оцінки поведінки зобов'язаної особи, не відповідали потребам торгового обороту: швидкому і надійному переміщенню цінностей від однієї особи до іншої і при цьому суворої фіксації прав на майно.
Буржуазні революції XVIII - XIX ст. ліквідували становий розподіл суспільства і будь-якій особі була формально надана можливість займатися підприємницькою діяльністю. Проте дуалізм приватного права зберігся. У ряді країн були прийняті поряд з цивільними кодексами торгові кодекси, які і понині регулюють торгові відносини.
Існування дуалізму приватного права породжує проблему розмежування сфери дії цивільного і комерційного права. У законодавстві західних країн дана проблема вирішується по-різному: шляхом визначення осіб, визнаних підприємцями, або шляхом встановлення кола відносин, які вважаються торговими.
Отже, засобами публічного права в інтересах суспільства умеряется частноправовая свобода особи, але сутність її не змінюється. Комерційне право, як і цивільне, частиною якої вона є, залишається приватним. Суб'єкти комерційного права, як і інші суб'єкти цивільного права, в межах імперативних вимог законодавства мають більшою чи меншою автономією волі.
З урахуванням цих обставин в новітньому українському законодавстві і в юридичній науці відбувається повернення до поділу права на публічне та приватне. Що стосується приватного права, то тут ситуація поки неоднозначна. Сучасний період розвитку зарубіжного законодавства характеризується поступовою відмовою від дуалізму приватного права. Так, в ряді країн, і зокрема в Італії - батьківщині дуалізму приватного права, відмовилися від його поділу на цивільне і торгове і прийняли єдині цивільні кодекси. В інших країнах поки як і раніше поряд з цивільними кодексами діють торгові кодекси.
Характеризуючи сучасний стан науки комерційного права, на жаль, слід констатувати, що глибоких, фундаментальних наукових праць, які всебічно обґрунтовували б особливості правового регулювання комерційних відносин, поки що мало. З метою огляду сучасна наукова і навчальна література по комерційному (господарському) праву може бути згрупована в залежності від концептуального підходу до поняття комерційного (господарського) права і його місця в системі права.
Першу групу складають роботи, в яких відображена позиція прихильників цівілістіческоі концепції, які не розглядають комерційне (підприємницьке, господарське) право як самостійна галузь права.
Комерційне (підприємницьке) право - це приватне право, складова (хоча і спеціальна) частина цивільного права. Необхідність регламентованого публічно-правового втручання в сферу приватних відносин, сама по собі не викликає заперечень, не потребує оформлення спеціальної правової галузі, оскільки відповідні норми права мають разноотраслевой характер. Вони можуть бути об'єднані в комплексному нормативному акті (в тому числі торговому, підприємницькому або господарському кодексі), але лише як в спеціальному по відношенню до ГК законі.
Будучи складовою частиною предмета цивільно-правового регулювання, підприємницькі відносини регулюються не тільки спеціальними, а й загальними нормами цивільного права. Спеціальні норми цивільного права мають пріоритет перед загальними і підлягають застосуванню до комерційних відносин в першу чергу. Загальні норми цивільного права діють субсидиарно, тобто застосовуються лише за відсутності належних спеціальних норм. Можливість субсидіарного застосування загальних норм цивільного права в процесі регулювання комерційних відносин, яка свідчить про єдність приватноправового регулювання, - одне з головних відмінностей комерційного законодавства від минулого радянського господарського законодавства.
Друга група - це роботи прихильників господарсько-правової концепції та їх послідовників, котрі обстоюють комерційне (господарське) право як самостійну галузь в системі права. В порушення принципу єдності приватноправового регулювання вони прагнуть вилучити норми цивільного права, що регулюють комерційні відносини, з ГК, помістити їх в проектований ними господарський (підприємницький) кодекс і тим самим виключити можливість субсидіарного застосування норм цивільного права до комерційних відносин. Саме це дозволило б прихильникам господарсько-правової концепції, як їм видається, оголосити про формальному закріпленні господарського права як самостійної галузі в системі права.
Таким чином, проаналізовані точки зору прихильників господарсько-правової концепції свідчать про те, що вони не бачать різницю в правовій природі відносин і способів їх регулювання (приватноправову і публічно-правову), як і раніше намагаючись доводити самостійність галузі господарського права, Третя група робіт відрізняється тим, що в них предмет регулювання комерційного права необгрунтовано зводиться тільки до відносин оптової та роздрібної торгівлі і пов'язаної з ними інфраструктури, або навіть тільки до договорн м відносин дуже обмеженого кола.