Господарські партнерства як новий суб'єкт підприємницької діяльності
ГОСПОДАРСЬКІ ПАРТНЕРСТВА ЯК НОВИЙ СУБ'ЄКТ ПІДПРИЄМНИЦЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ
канд. юрид. наук, старший викладач кафедри цивільного права і процесу Чоу ВПО АСО, м.Кривий Ріг
Ще на етапі обговорення проекту Закону про господарські партнерства, Рада при Президентові України з кодифікації і вдосконалення цивільного законодавства в своєму експертному висновку вказав, що пропонована організаційно-правова форма партнерства має дуже серйозні недоліки, в тому числі важко сумісні з конструкцією юридичної особи у вітчизняному цивільному право. Ці недоліки можуть не проявитися в повній мірі при використанні форми партнерства в порівняно вузькій і специфічній сфері інноваційної діяльності та венчурного проектування, але при можливості необмеженого використання цієї форми в цивільному обороті вони створюють більш ніж сприятливі умови для масових зловживань і економічних злочинів. ... На думку Ради, обов'язковими умовами прийняття зазначеного Проекту в першому читанні є:
· Чітке обмеження в самому Проекті сфери його застосування відносинами в області інноваційної діяльності та венчурного проектування;
· Відмова від прийняття Проекту закону про зміну ГК;
· Виключення з Проекту положень, які не відповідають Конституції Укаїни [10].
У коротких анотаціях до Закону про господарські партнерства вказується, що така форма підприємництва буде особливо зручна для інвесторів, оскільки учасники господарських партнерств зможуть передбачати в укладається ними угоді про управління партнерством права і обов'язки учасників не пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі, а також права та обов'язки осіб, які не є учасниками [10, с. 92-95]. Такі юридичні особи повинні враховувати особливості реалізації венчурних (особливо ризикових) бізнес-проектів, а також сформовані міжнародні стандарти їх здійснення [8, с. 99-113].
Відповідно до п. 1 ст. 48 ЦК України юридичною особою визнається організація, яка має у власності, господарському віданні або оперативному управлінні відокремлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном, може від свого імені набувати і здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем і відповідачем в суді . Юридичні особи повинні мати самостійний баланс і (або) кошторис. Визначення, що міститься в ст. 2 Закону про господарські партнерства в цілому відповідає визначенню юридичної особи, що міститься у Цивільному кодексі України. Під господарським партнерством розуміється створена двома або більше особами комерційна організація, в управлінні діяльністю якої беруть участь учасники партнерства, а також інші особи в межах та в обсязі, які передбачені угодою про управління партнерством (ст. 2 Закону про господарські партнерства) [14].
Господарське партнерство не може бути засноване однією особою і не може стати згодом партнерством з одним учасником. Якщо число учасників партнерства зменшиться до одного учасника, партнерство підлягає реорганізації або ліквідації. Число учасників партнерства не повинно перевищувати п'ятдесяти. У разі, якщо число учасників партнерства перевищить встановлену межу, партнерство протягом року має перетворитися на акціонерне товариство. Якщо протягом зазначеного строку партнерство не буде перетворено і число учасників партнерства не зменшиться до встановленої межі, воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу зацікавлених осіб, або органу. здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом (ст. 4 Закону про господарські партнерства) [14].
Установа партнерства здійснюється за рішенням засновників, в якому повинні бути відображені результати голосування засновників партнерства і прийняті ними рішення з питань заснування партнерства, укладення угоди про управління партнерством, обрання органів управління партнерства, якщо утворення таких органів передбачено угодою про управління партнерством або є обов'язковим згідно з законом (ст. 8 Закону про господарські партнерства) [14].
Установчим документом партнерства є статут, в якому повинно міститися: повне фірмове найменування; мети і види діяльності; місце знаходження; загальні розмір і склад складеного капіталу партнерства; порядок зберігання документів партнерства, номер ліцензії та місце знаходження нотаріуса за місцем знаходження партнерства, у якого засвідчується і підлягає зберіганню угоду про управління партнерством; наявність або відсутність в партнерстві угоди про управління партнерством і про участь або неучасть самого партнерства в угоді про управління; порядок і строк обрання одноосібного виконавчого органу партнерства, порядок його діяльності та прийняття ним рішень (ст. 9 Закону про господарські партнерства) [14].
Важливою особливістю господарських партнерств є те, що крім прав і обов'язків, передбачених Законом про господарські партнерства, інші відомості про управління партнерством, а також права його учасників повинні міститися в угоді про управління господарським партнерством (ст. 6 Закону про господарські партнерства) [14] . Виходячи зі змісту відповідних норм Закону про господарські партнерства, напрошується висновок, що угоди про партнерство надана особлива юридична сила у порівнянні з Статутом. Однак при цьому така угода підлягає лише нотаріальному посвідченню, і відомості про нього не вносяться до єдиного державного реєстру юридичних осіб. Передбачається що, за допомогою угоди про управління партнерством боку цієї угоди зможуть максимально вільно і без будь-яких легальних обмежень визначати права і обов'язки учасників господарського партнерства та інших осіб, регулювати порядок управління цією юридичною особою, а також розподіляти прибуток і витрати [1]. Як було відзначено Радою при Президентові України з кодифікації і вдосконалення цивільного законодавства, «головне, що визначає роль цієї угоди як основного установчого документа партнерства, це дуже широке коло питань, які відповідно до Проекту повинні або можуть вирішуватися в угоді про управління партнерством замість того, щоб бути вирішеними в законі або в статуті партнерства »[15].
Партнерство може здійснювати будь-які не заборонені законом види діяльності, якщо це не суперечить предмету та цілям діяльності, визначено обмеженим його статутом і угодою про управління партнерством. Незважаючи на те, що законодавець передбачив для цього виду юридичних осіб загальну правоздатність, в Законі про господарські партнерства обумовлені і деякі обмеження:
· Партнерство не має права здійснювати емісію облігацій та інших емісійних цінних паперів;
· Партнерство не може бути засновником (учасником) інших юридичних осіб, за винятком спілок і асоціацій.