Департамент банківського аудиту про пов'язаності позичальників - юридичних осіб, які мають зобов'язання

В якості одного з критеріїв пов'язаності позичальників з метою розрахунку нормативу Н6 відповідно Інструкцією БанкаУкаіни «Про обов'язкових нормативах банків» встановлено критерії економічної пов'язаності позичальників # 40; наведені в листі БанкаУкаіни № 106-Т # 41 ;, відповідно до яких:
«Позичальники банку - юридичні та фізичні особи можуть визнаватися пов'язаними між собою економічно таким чином, що погіршення фінансового становища одного з них обумовлює або уможливлює погіршення фінансового становища іншого позичальника # 40; інших позичальників # 41 ;, яке може стати причиною невиконання # 40; неналежного виконання # 41; їм # 40; ними # 41; зобов'язань перед банком за його кредитним вимогам, наприклад, якщо один з позичальників банку є поручителем # 40; гарантом # 41; за зобов'язаннями іншого позичальника перед банком або якщо позичальник банку є боржником іншого позичальника банку.
Якщо позичальники є юридичними особами, висновок про віднесення їх до пов'язаним позичальникам рекомендується робити на підставі зіставлення суми зобов'язань по виданим одним позичальником поручительству # 40; гарантії # 41; в забезпечення зобов'язань принципала # 40; іншого позичальника # 41; перед банком і # 40; або # 41; суми зобов'язань одного позичальника банку перед іншим позичальником з величиною чистих активів поручителя # 40; гаранта # 41 ;, позичальника, який має зобов'язання перед іншим позичальником. У разі, якщо сукупна сума зазначених зобов'язань позичальника становить 10 відсотків від його чистих активів і більш, може бути зроблений висновок про віднесення їх до пов'язаним позичальникам ».
Просимо пояснити ситуацію про визнання пов'язаності позичальників - юридичних осіб, які в результаті звичайної господарської діяльності # 40; виконання робіт, надання послуг, здійснення поставок # 41; мають зобов'язання між собою, і можливі санкції при невизнанні в таких випадках пов'язаності позичальників.

Банк має право, але не зобов'язаний застосовувати підходи визнання позичальників пов'язаними, запропоновані в Листі № 106-Т, в тому числі, такий критерій як наявність у позичальників зобов'язань друг перед другом, які виникли в ході їх звичайної господарської діяльності.

У разі недотримання рекомендацій Листа № 106-Т заходи впливу до кредитним організаціям не застосовуються.

Обгрунтування думки консультантів.

Відповідно до пункту 3 статті 62 Закону № 86-ФЗ з метою забезпечення стійкості кредитних організацій БанкУкаіни встановлює обов'язковий норматив максимального розміру ризику на одного позичальника або групу пов'язаних позичальників.

На підставі статті 7 зазначеного Закону БанкУкаіни з питань, віднесених до його компетенції, видає у формі вказівок, положень та інструкцій нормативні акти. обов'язкові для федеральних органів державної влади, органів державної влади суб'єктів Укаїни і органів місцевого самоврядування, всіх юридичних і фізичних осіб.

До нормативних актів БанкаУкаіни відноситься Інструкція № 139-І, яка встановлює числові значення та методику розрахунку обов'язкових нормативів.

Норматив максимального розміру ризику на одного позичальника або групу пов'язаних позичальників (далі по тексту - норматив Н6) регулює (обмежує) кредитний ризик банку щодо одного позичальника або групи пов'язаних позичальників і визначає максимальне відношення сукупної суми кредитних вимог банку до позичальника або групі пов'язаних позичальників до власних коштів (капіталу) банку.

Критерії визнання позичальників пов'язаними з метою нормативу Н6 встановлені в пункті 4.6 Інструкції № 139-І. Зазначені критерії для юридичних осіб базуються, в основному, на прямому чи непрямому участю одного позичальника в капіталі іншого позичальника (однієї особи в капіталі обох позичальників) та (або) наявності інших юридичних підстав визначати склад органів управління і (або) впливати на прийняті ними рішення.

Так, з метою нормативу Н6 пов'язаними визнаються позичальники. які:

- є по відношенню один до одного залежними або основними і дочірніми відповідно до правил статей 105 і 106 ГК РФ;

- входять до складу банківської групи або банківського холдингу. визначених відповідно до статті 4 Закону № 395-1.

Також позичальники - юридичні особи включаються в групу пов'язаних позичальників, якщо один з позичальників може надавати прямо чи опосередковано (через третіх осіб) істотний вплив на рішення, що приймаються органами управління іншого позичальника (інших позичальників), або третя особа. яке може також бути самостійним позичальником, має суттєвий прямий або опосередкований вплив на рішення, що приймаються органами управління іншого позичальника (інших позичальників).

Поняття «істотний вплив» застосовується у значенні, визначеному в статті 4 Закону № 395-1, а саме під істотним впливом розуміються можливість визначати рішення. що приймаються органами управління юридичної особи, умови ведення ним підприємницької діяльності через участь в його статутному капіталі та (або) відповідно до умов договору. укладається між юридичними особами, призначати одноосібний виконавчий орган і (або) більше половини складу колегіального виконавчого органу юридичної особи, а також можливість визначати обрання більше половини складу ради директорів (наглядової ради) юридичної особи.

Інших обов'язкових для застосування кредитними організаціями критеріїв визнання позичальників пов'язаними з метою розрахунку нормативу Н6 Інструкція № 139-І не містить.

Разом з тим, як роз'яснено в пункті 1 Листа № 106-Т, при застосуванні Інструкції № 110-І (визначала порядок розрахунку обов'язкових нормативів до вступу в силу Інструкції № 139-І) банки мали право встановлювати додаткові критерії віднесення позичальників до групи пов'язаних позичальників .

У цьому Листі БанкомУкаіни також дані рекомендації про те, якими можуть бути ці додаткові критерії. Так, в якості пов'язаних з метою розрахунку нормативу Н6 рекомендувалося розглядати позичальників банку - юридичних та фізичних осіб, пов'язаних між собою економічно таким чином, що погіршення фінансового становища одного з них обумовлює або уможливлює погіршення фінансового становища іншого позичальника (інших позичальників), яке може з'явитися причиною невиконання (неналежного виконання) ним (ними) зобов'язань перед банком за його кредитним вимогам, наприклад, якщо один з позичальників банку є поручителем (гарант м) за зобов'язаннями іншого позичальника перед банком або якщо позичальник банку є боржником іншого позичальника банку. Відносно позичальників - юридичних осіб були надані рекомендації, процитовані Банком в тексті питання.

Однак, Лист № 106-Т не є нормативним актом БанкаУкаіни і не може встановлювати (змінювати, доповнювати) порядок розрахунку обов'язкових нормативів. Самі формулювання Листи № 106-Т свідчать про його рекомендаційний характер.

Таким чином, Лист № 106-Т НЕ ставило (і не могло встановити) додаткових обов'язкових для застосування кредитними організаціями критеріїв пов'язаності позичальників з метою розрахунку нормативу Н6. Воно лише роз'яснило право кредитних організацій самостійно розширити перелік критеріїв. передбачених чинним нормативно-правовим актом, а також довело до відома банків думку регулятора про те, що в якості таких додаткових критеріїв доцільно розглядати економічну взаємозв'язок.

З викладеного випливає, що:

- Банк має право (але не зобов'язаний) самостійно прийняти рішення про застосування підходів, викладених у Листі № 106-Т, з метою розрахунку нормативу Н6, закріпивши це рішення у внутрішніх банківських документах;

- у Банку імеетсяобязанностьпрізнать пов'язаними позичальників. для яких не мають місце умови. зазначені в пункті 4.6 Інструкції № 139-І, але у яких в ході їх звичайної господарської діяльності виникли вимоги і зобов'язання один до одного. тільки якщо це передбачено внутрішніми документами Банку з питання розрахунку обов'язкових нормативів (в кредитній політиці);

- якщо Банк прийме рішення не застосовувати підходи, викладені в Листі № 106-Т, це не тягне за собою застосування до нього заходів впливу з боку БанкаУкаіни.

При цьому, якщо БанкУкаіни (його територіальне установа) відповідно до Положення № 254-П оцінює [1] окремі позики (портфелі однорідних позичок) іншим чином, ніж кредитна організація, або встановлює, що сформований резерв по позичках (портфелям однорідних позичок) недостатній (надлишковий), то на підставі статей 72 і 74 Закону № 86-ФЗ він вимагає від кредитної організації рекласифікувати позику і (або) уточнити резерв відповідно до оцінки, даної БанкомУкаіни (його територіальним установою). Таке право регулятора закріплено пунктом 9.5 Положення № 254-П.

Зазначена вимога оформляється приписом, яке підлягає неухильному виконанню кредитною організацією. Вище по тексту ми посилалися на норми статті 24 Закону № 395-1, на підставі яких в разі невиконання кредитною організацією приписів БанкаУкаіни, до неї застосовуються заходи, встановлені статтею 74 Закону № 86-ФЗ.

Документи і література.