афілійована особа

Розуміння терміна афілійована особа

Термін «афілійована особа» походить від англійського дієслова «affiliate» - приєднуватися, з'єднуватися. Якщо ж говорити про це поняття в широкому сенсі, то «аффіляціі» означає наближеність до чогось, передмову в членство.

Поняття «афілійовані особи» цілком ймовірно визначити так: це - особи, в силу певних відносин надають дію один на одного. У сукупності афілійовані особи утворюють аффілійовану групу.

Афілійована особа - це організація або ж фізична особа, яка здатна надавати точне дію на діяльність господарського товариства за допомогою особистої участі в капіталі або ж за допомогою членства в правлячих органах. При всьому при цьому встановлюється зв'язок між особами в майновому і організаційному розумінні. Всі подальші дії виконуються тільки при чіткій координації.

Отже, до складу афілійованих осіб входять:

- акціонери, що мають великий пакет акцій. За допомогою виражених в їх голосів акціонер має можливість взяти участь в розпорядженні суспільством, здійснювати контроль його робота;

- особи, безпосередньо визначають поведінку спільноти, компанії, іншої особи через участь в його керуючих органах (методом домовленості або ж конкретного участі).

Термін «афілійовані особи» зустрічається в 16 документах, прийнятих різними органами влади:

- в листах Міністерства фінансів, приурочених до атестації експертів інвестиційних інститутів (2 документа);

- в розпорядженнях ГоскомімуществаУкаіни (5 документів);

- в документах (розпорядженнях), прийнятих Федеральною комісією з значущим паперів та фондового ринку при Уряді України (6 документів).

Перераховані документи відносяться головним чином до регулювання роботи інвестиційних фондів, тому й визначення «афілійовані особи», яке дається в даних нормативних актах, слід використовувати тільки в відношенні інвестиційних фондів.

Перший раз на рівні Федерального закону цей термін використаний в ЗаконеУкаіни «Про акціонерні товариства». Специфіка цього Закону полягає в тому, що поняття «афілійовані особи» поширюється на всі акціонерні товариства, крім випадків, перелічених у ст. 1. Відмінні риси створення і правового становища акціонерних товариств в області інвестиційної роботи (до яких відносяться і інвестиційні фонди) на підставі п. 3 ст. 1 орієнтуються федеральними законами, що регламентують їх діяльність. Тут цей закон не має прямого впливу на інвестиційні фонди.

Даний список можливо трохи розширити. Закон «Про конкурентній боротьбі» поширюється здебільшого на товарні ринки. Згідно п. 3 ст. 1 цього Закону справи, пов'язані з монополістичної роботою і безчесної конкурентною боротьбою на ринку цінних паперів і економічних послуг, крім випадків, коли складаються на даних ринках справи впливають на конкурентну боротьбу на товарних ринках, регулюються іншими законодавчими актами Укаїни.

Зразком іншого законодавчого акту має можливість виступати не так давно почав діяти Закон «Про внесення змін і доповнень до Закону Української РСР" Про банки і банківську роботи в Українській РСР "». Згідно ст. 32 (антимонопольні правила) даного Закону дотримання антимонопольних правил у сфері банківських послуг контролюється Державним комітетомУкаіни з антимонопольної політики і підтримці нових фінансових структур в поєднанні з Центральним Банком РФ.

Поняття афілійованої особи в законодавстві РФ

В українській правозастосовній практиці на наш превеликий жаль дуже часто зустрічаються різночитання в поясненні всіляких понять, і часто в законодавстві присутні прогалини і присутні колізійні норми. Тривалий час не вважалося (і до кінця не класифікується) винятком поняття «афілійована особа», значення якого актуалізувалося за минулі кілька років.

Звертаючись до етимології поняття «афілійована особа», коріння справжнього терміна слід відшукувати в англійській мові. Нарешті, безперечно, що коренем слова «афілійована» вважається дієслово «to affiliate», який в буквальному сенсі означає приймати в члени, приєднувати причому навіть всиновлювати (удочеряти). Виходить, власне йдеться про якусь взаємозв'язку суб'єктів, яка може бути виражена як юридично, а й практично. У разі якщо у власних лінгвістичних дослідженнях піти далі, то в англійській мові ми і ще можемо виявити абсолютно точний термін «affiliated person», в буквальному сенсі перекладається як «афілійована особа». Хоча, власне не можна не відзначити, присутній синонімічні термін «Сontrol Person», який крім свого першого значення «здійснює контроль особа», що випливає з буквального перекладу, крім іншого перекладається як «афілійована особа». І тут ми відразу бачимо термінологічну зв'язок, з якої слід, що афілійована особа - особа, здатна контролювати іншу особу. При цьому поза контекстом «affiliated» перекладається як кооперуватися, від слова кооперація, що означає співробітництво кількох осіб для досягнення спільної мети. Значить, крім підконтрольності 1-го особи іншому, має можливість існувати і такий показник, як план працювати на підставі обопільних «приватних» інтересів.

Але що все-таки з цього приводу заявляє законодавець?

По-1-х, вважаються стороною, вигодонабувачем, арбітром або ж адептом в угоді.

Так само, мають (кожен окремо або в сукупності) 20 і більше відсотками акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, арбітром або ж адептом в угоді.

Крім того, займають посади в органах управління юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, арбітром або адептом в угоді, і ще посади в органах управління правлячої організації цієї юридичної особи.

Як ми бачимо, законодавець в такій інтерпретації тільки згадує про афілійованих осіб, акцентуючи увагу на взаимозависящих властивості, не вивільняючи практично ніякої дефініції. Ідентична ситуація і в федеральному законі «Про товариства з урізаною відповідальністю», де в статті 45 зазначеного закону крім іншого прикріплені формальні показники зацікавленості в здійсненні товариством правочину. Крім того, в федеральному законі «Про банки і банківську діяльність» в статті 11.1 знаходяться лімітування для посадових осіб кредитних організацій: «Одноосібний виконавчий орган, його заступники, члени колегіального виконавчого органу, головний бухгалтер кредитної організації, керівник її відділення не має право займати посади в інших організаціях, які є афілійованими особами по відношенню до кредитної організації, в якій працюють її керуючий, головний бухгалтер, керуючий її відділення. »Це крім іншого говорить про наявність лише окремих рис розглянутого нами поняття.

Тут же помічено, що створення інституту «афілійованих осіб» переслідувало ряд цілей:

визначення форм і прийомів залежно господарюючих суб'єктів, між якими можуть бути присутніми відносини фінансового і юридичного нерівності;
вироблення особливого способу правового регулювання цих відносин, заснованого на принципі обліку і контролю афілійованих осіб, також публічної звітності про їх.

Аналогічні цілі, з нашої точки зору, носять найбільш багатоцільовий характер і охоплюють різноманітні сфери суспільних відносин. Крім усього цього, можна виділити ще одну задачу регулювання інституту афілійованих осіб стосовно корпоративних взаємин у вигляді запобіжного обеспечивания охорони інтересів інвесторів від ганебної роботи і зловживань осіб, що мають вплив на діяльність фірми. Тут йдеться безпосередньо про використання цього поняття до корпоративних відносин, отже, афільованість не обмежується тільки чисто підприємницької сферою.

У самому законодавстві, в статті 4 закону Української РСР «Про конкурентній боротьбі і лімітування монополістичної діяльності на товарних ринках», у вигляді афілійованих осіб орієнтуються фізичні та юридичні особи, здатні впливати на діяльність юридичних та (або) фізичних осіб, які виконують підприємницьку діяльність. При цьому законодавець розмежовує афілійовані особи на юридичні та фізичні особи.

Так, до афілійованих осіб юридичної особи відносяться наступні групи:

особи, що належать до тієї групи осіб, до якої належить це фізична особа;
юридична особа, в якому це фізична особа має право давати вказівки більш ніж 20 відсотками сукупного числа голосів, що припадають на голосуючі акції або основоположні статутний або складеного капіталу вклади, частини цієї юридичної особи.

Виходить, законом поставлені практичні умови, при яких між двома і більше особами виникає стан аффілірованності (роль в капіталі, присутність трудових і договірних взаємовідносин, членство в органах управління юридичної особи, схожі взаємозв'язку), іншими словами вони можуть носити матеріальний, договірний, організаційно -управленческій, сімейно-правової причому навіть перемішаний характер.

аудитори вважаються засновниками (учасниками) аудіруемих осіб, їх керівниками, бухгалтерами та іншими особами, що несуть відповідальність за організацію та влитися ведення бухгалтерського обліку та формування фінансової (бухгалтерської) звітності;
аудитори складаються з засновниками (учасниками) аудіруемих осіб, їх посадовими особами, бухгалтерами та іншими особами, що несуть відповідальність за організацію та влитися ведення бухгалтерського обліку та формування фінансової (бухгалтерської) звітності, в найближчому спорідненість (опікуни, подружжя, брати, сестри, діти, а ще брати, сестри, батьки і діти подружжя);
аудиторські організації, голови та інші посадові особи є засновниками (учасниками) аудіруемих осіб, їх посадовими особами, бухгалтерами та іншими особами, що несуть відповідальність за організацію та влитися ведення бухгалтерського обліку та формування фінансової (бухгалтерської) звітності;
аудиторські організації, голови та інші посадові особи яких складаються в найближчому спорідненість (предки, подружжя, брати, сестри, діти, також брати, сестри, батьки і діти подружжя) з засновниками (учасниками) аудіруемих осіб, їх посадовими особами, бухгалтерами та іншими особами , що несуть відповідальність за організацію та влитися ведення бухгалтерського обліку та формування фінансової (бухгалтерської) звітності;
аудиторські організації щодо аудіруемих осіб, які є їх засновниками (учасниками), щодо аудіруемих осіб, для яких дані аудиторські організації вважаються засновниками (учасниками), щодо дочірніх організацій, відділень і офісів зазначених аудіруемих осіб, а ще відносно організацій, що мають сукупних з даної аудиторської організацією засновників (учасників);
аудиторські організації та індивідуальні аудитори, які надають протягом 3-х років, саме передували проведенню аудиторської ревізії, пропозиції щодо відновлення та ведення бухгалтерського обліку, і ще по складанню економічної (бухгалтерської) звітності фізичним і юридичним особам, - щодо цих осіб.

Як ми бачимо з цих законодавчих обмежень, йдеться про осіб, яким притаманні показники аффілірованності (роль в капіталі, присутність трудових і договірних взаємовідносин, членство в органах управління юридичної особи, родинні зв'язки), але існує предметна особливість.

Припустимо, в податковому законодавстві для цілей оподаткування вживається поняття «взаємозалежні особи», яке за власними показниками ідентично поняттю «афілійовані особи». У статті 20 Податкового кодексу прикріплено, що взаємозалежними особами визнаються фізичні особи та (або) організації, справи між якими можуть впливати на умови або ж фінансові наслідки їх роботи або ж роботи подаються ними осіб, а саме:

1 організація конкретно і (або ж) побічно бере участь в іншій організації, і сумарна частка цієї участі становить понад 20 відсотків;
одна фізична особа підпорядковується іншій фізичній особі за посадовим положенням;
особи перебувають згідно з сімейним законодательствомУкаіни в шлюбних відносинах, відносинах нерозривному зв'язку або ж якості, усиновлювача та усиновленої, а ще покровителя і опікуваного.

Також, в частині 2 даної статті встановлено право суду на визнання особи взаємозалежними з інших причин, в разі якщо відносини між цими особами можуть вплинути на наслідки операцій з реалізації товарів (справ, послуг).

Схожі статті

Попередня ◈ Наступна