Стаття 171 кримінального кодексу України в новій редакції з коментарями і останніми поправками на 2019
Нова редакція ст. 171 КК РФ
1. Здійснення підприємницької діяльності без реєстрації або без ліцензії у випадках, коли така ліцензія обов'язкове, якщо це діяння зашкодило великий збитки громадянам, організаціям або державі або пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі, -
карається штрафом в розмірі до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до двох років, або виправними роботами на строк до чотирьохсот вісімдесяти годин, або арештом на строк до шести місяців.
а) вчинене організованою групою;
б) пов'язана з витяганням доходу в особливо великому розмірі;
карається штрафом в розмірі від ста тисяч до п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період від одного року до трьох років, або примусовими роботами на строк до п'яти років, або позбавленням волі на строк до п'яти років зі штрафом у розмірі до вісімдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до шести місяців або без такого.
Примітка. Втратила чинність.
1.1. У тих випадках, коли не зареєстрована як індивідуальний підприємець особа набула для особистих потреб житлове приміщення або інше нерухоме майно або отримало його у спадок або за договором дарування, але в зв'язку з відсутністю необхідності у використанні цього майна тимчасово здало його в оренду або в оренду і в результаті такої цивільно-правової угоди отримало дохід (в тому числі у великому або особливо великому розмірі), скоєне їм не тягне УО за незаконне підприємництво. Якщо зазначена особа ухиляється від сплати податків або зборів з отриманого доходу, в його діях при наявності до того підстав містяться ознаки складу злочину, передбаченого ст. 198 (п. 2 Постанови Пленуму ВС України N 23).
2. Об'єктивна сторона складів злочину полягає в незаконному підприємництві, тобто в занятті ініціативної самостійної діяльністю, здійснюваної на свій ризик і спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, самовільно, чи не на законних підставах.
3. Незаконне підприємництво може виражатися в наступних самостійних формах: 1) у здійсненні підприємницької діяльності без реєстрації; 2) в здійсненні підприємницької діяльності з порушенням правил реєстрації; 3) в поданні до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб або індивідуальних підприємців, документів, які містять завідомо неправдиві відомості; 4) в здійсненні підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії), коли воно обов'язково; 5) у здійсненні підприємницької діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов.
4. Здійснення підприємницької діяльності без реєстрації має місце: 1) коли особа займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи або створює комерційну організацію без звернення за реєстрацією в федеральні органи виконавчої влади; 2) коли особа подала документи на державну реєстрацію підприємницької діяльності та займається нею, не чекаючи прийняття рішення по його питанню; 3) коли особа отримала відмову (законний або незаконний) в державній реєстрації, але тим не менше продовжує здійснювати підприємницьку діяльність. У будь-якому випадку, з роз'яснення ЗС РФ, для наявності цієї форми незаконного підприємництва необхідно встановлення факту відсутності в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та єдиному державному реєстрі для індивідуальних підприємців запису про створення юридичної особи або придбанні фізичною особою статусу індивідуального підприємця або, навпаки, присутності запису про ліквідацію юридичної особи або припинення діяльності фізичної особи як індивідуального підприємця (п. 3 постанови на реалізацію лення Пленуму ВС України N 23).
5. Пленум ВС України вважає, що під здійсненням підприємницької діяльності з порушенням правил реєстрації слід розуміти ведення такої діяльності суб'єктом підприємництва, якому явно було відомо, що при реєстрації були допущені порушення, що дають підстави для визнання реєстрації недійсною (наприклад, не були представлені в повному обсязі документи, а також дані чи інші відомості, необхідні для реєстрації, або вона була проведена всупереч наявним заборонам) (п. 3 Постанови Пленуму ВС У раина N 23).
6. Згідно з роз'ясненнями Пленуму ВС України під поданням до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців, документів, які містять завідомо неправдиві відомості, слід розуміти подання документів, що містять таку завідомо неправдиву або перекручену інформацію, яка спричинила за собою необгрунтовану реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності (п. 3 Постанови Пленуму ВС України N 23).
6.1. У число документів входять, наприклад, протоколи (договори) про створення юридичної особи, установчі документи юридичної особи, документ про сплату державного мита, рішення про реорганізацію юридичної особи, договір про злиття або приєднання, передавальний акт або розподільчий баланс, основні документи особи, що реєструється в якості індивідуального підприємця, і ін.
Відомості, які містяться в цих документах, повинні бути помилковими, тобто не відповідати дійсності. Винна особа обов'язково має усвідомлювати факт помилковості відомостей.
7. Відповідно до п. 4 Постанови Пленуму ВС України N 23 при вирішенні питання про наявність в діях особи ознак здійснення підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл обов'язково, судам слід виходити з того, що окремі види діяльності , перелік яких визначається ФЗ, можуть здійснюватися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії). Право здійснювати діяльність, на заняття яку слід отримання спеціального дозволу (ліцензії), виникає з моменту отримання дозволу (ліцензії) або в зазначений у ньому термін і припиняється після закінчення терміну його дії (якщо не передбачено інше), а також у випадках призупинення або анулювання дозволу (ліцензії) (п. 3 ст. 49 ЦК).
7.1. Здійснення підприємництва без ліцензії має місце, коли: 1) особа займається діяльністю, що вимагає ліцензування, не звертаючись в ліцензуючі органи за відповідною ліцензією; 2) діяльність здійснюється після подання заяви про надання ліцензії, але до прийняття рішення про нього, або 3) після отримання рішення органа, що ліцензує про відмову в наданні ліцензії, або 4) після призупинення органом, що ліцензує дії ліцензії, або 5) після анулювання ліцензії органом, що ліцензує або рішенням суду на підставі заяви ліцензує органу, або 6) після закінчення терміну дії ліцензії; 7) проводиться відразу кілька видів діяльності, близьких за характером і змістом, при тому, що ліцензія є тільки на один з них; 8) діяльність здійснюється за ліцензією, що належить іншій особі або організації.
7.2. Пленум ВС України роз'яснив також, що якщо федеральним законом дозволено займатися підприємницькою діяльністю тільки при наявності спеціального дозволу (ліцензії), але порядок і умови не були встановлені, а обличчя стало здійснювати таку діяльність за відсутності спеціального дозволу (ліцензії), то дії цієї особи, пов'язані з отриманням доходу у великому або особливо великому розмірі або із заподіянням великої шкоди громадянам, організаціям або державі, слід кваліфікувати як здійснення незаконної підприємс інімательской діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) (п. 9 Постанови Пленуму ВС України N 23). Слід зауважити, що наведене рішення небеззаперечне і не бездоганно, оскільки, крім провини особи, безумовно, здійснює свою діяльність в порушення положень закону - без ліцензії, є і вина федеральних органів - держави, які були зобов'язані нормативно регламентувати умови ліцензування і не зробили цього. ВС України покладає всю провину цілком і повністю на особу, яка займається підприємницькою діяльністю.
8.1. На практиці виникають ситуації, коли суб'єкт Україна прийняв нормативно-правовий акт з питань, що випливають з відносин, пов'язаних з ліцензуванням окремих видів діяльності, в порушення своєї компетенції або з порушенням ФЗ або коли таке правове регулювання належить до спільної ведення Укаїни і суб'єктів України (ст. 76 Конституції України). У цьому випадку особа, яка здійснює свою діяльність без ліцензії, або яка отримала ліцензію у відповідності до вказаного нормативного акта, але допускає відступу від її умов і (або) вимог, не може бути притягнуто до відповідальності за ст. 171. Відповідно до Конституції в даній ситуації застосовується ФЗ (п. 8 Постанови Пленуму ВС України N 23).
9. Злочин закінчено в момент заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі, або з моменту вилучення винним доходу у великому розмірі. Поняття великого збитку і доходу у великому розмірі дано в кінці ст. до ст. 169; він перевищує 250 тис. руб. У п. 12 Постанови Пленуму ЗС України N 23 говориться: "Під доходом в статті 171 КК України слід розуміти виручку від реалізації товарів (робіт, послуг) за період здійснення незаконної підприємницької діяльності без вирахування вироблених особою витрат, пов'язаних із здійсненням незаконної підприємницької діяльності" .
10. Суб'єктивна сторона незаконного підприємництва характеризується умисною формою вини.
11. Суб'єкт злочинного посягання - особа, яка досягла 16 років.
11.1. Відповідно до п. 10 Постанови Пленуму ЗС України N 23 при здійсненні організацією (незалежно від форми власності) незаконної підприємницької діяльності відповідальності за ст. 171 підлягає особа, на яке в силу його службового становища постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням були безпосередньо покладені обов'язки по керівництву організацією (наприклад, керівник виконавчого органу юридичної особи або інша особа, яка має право без довіреності діяти від імені цієї юридичної особи), а також особа, яка фактично виконує обов'язки або функції керівника організації.
13. Поняття доходу в особливо великому розмірі дається в кінці ст. до ст. 169. Його сума перевищує 1 млн. Руб.
14.1. Якщо при занятті незаконною підприємницькою діяльністю особа незаконно використовує чужий товарний знак, знак обслуговування, найменування місця походження товару або схожі з ними позначення для однорідних товарів і при наявності інших ознак злочину, передбаченого ст. 180, вчинене їм слід кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ст. 171 і 180 (п. 14).
14.2. Якщо в процесі незаконної підприємницької діяльності здійснюються виробництво, придбання, зберігання, перевезення з метою збуту або збут немаркованих товарів і продукції, що підлягають обов'язковому маркуванню марками акцизного збору, спеціальними марками або знаками відповідності, захищеними від підробок, вчинені у великому або особливо великому розмірі, дії особи слід кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ст. 171 і 171.1.
У тих випадках, коли незаконна підприємницька діяльність була пов'язана з виробництвом, зберіганням або перевезенням з метою збуту або збутом товарів і продукції, виконанням робіт або наданням послуг, що не відповідають вимогам безпеки життя або здоров'я споживачів, вчинене утворює сукупність злочинів, передбачених відповідними частинами ст. 171 і 238.
Якщо незаконна підприємницька діяльність пов'язана з несанкціонованими виготовленням, збутом або використанням, а так само підробкою державного пробірного клейма, дії особи слід кваліфікувати за сукупністю злочинів: за ст. 171, а також за ст. 181 як скоєні з корисливої або іншої особистої зацікавленості (п. 15).
1. Об'єктивна сторона характеризується двома формами злочинної діяльності.
2. Здійснення підприємницької діяльності без реєстрації, тобто коли в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та Єдиному державному реєстрі для індивідуальних підприємців відсутній запис про створення такої юридичної особи або придбанні фізичною особою статусу індивідуального підприємця. Не потребує державної реєстрації: а) заняття забороненої законом економічною діяльністю (наприклад, незаконний оборот наркотичних засобів); б) висновок разових угод цивільно-правового характеру (наприклад, виробництво від випадку до випадку дрібних робіт за договором підряду). Чи не є підприємництвом виконання обов'язків за трудовим договором (репетитори, домашня прислуга і т.п.), діяльність членів колегії адвокатів, приватнопрактикуючих нотаріусів.
Право здійснювати діяльність, на заняття яку слід отримання спеціального дозволу (ліцензії), виникає з моменту отримання дозволу (ліцензії) або в зазначений у ньому термін і припиняється після закінчення терміну його дії (якщо не передбачено інше), а також у випадках призупинення або анулювання дозволу (ліцензії) (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Якщо особа після закінчення терміну дії ліцензії або її призупинення продовжує займатися підприємницькою діяльністю, таку діяльність слід розглядати як здійснювану без спеціального дозволу (ліцензії).
4. Необхідною умовою притягнення до кримінальної відповідальності за незаконне підприємництво є заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі, або скоєне діяння повинно бути пов'язане з отриманням великого доходу (див. Примітку до ст. 169 КК РФ).
Якщо великий збиток від здійснення підприємницької діяльності без реєстрації утворюється за рахунок несплати податків, то відповідальність за таку діяльність настає тільки за ст. 171 КК України і додаткової кваліфікації за ст. ст. 198, 199 КК України не потрібно.
Заподіяння шкоди здоров'ю будь-якої тяжкості при здійсненні незаконної підприємницької діяльності не охоплюється ст. 171 КК України і вимагає кваліфікації за сукупністю злочинів.
5. Під доходом розуміється виручка від реалізації товарів (робіт, послуг) за період здійснення незаконної підприємницької діяльності без вирахування вироблених особою витрат, пов'язаних із здійсненням незаконної підприємницької діяльності.